法学合同法律适用的一般原则ppt模版课件

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1、第十一章合同法律适用的一般法律原则第一节　合同的法律适用一、确定合同准据法的历史沿革二、确定合同准据法的理论（一）“分割论”与“单一论”的对立两者的对立主要体现在两个方面：①对于同一合同来说，“单一论”主张对整个合同适用同一法律，“分割论”主张不同的方面适用不同的法律；②对于不同性质的合同，“单一论”主张不分类型，统一确定其准据法，而“分割论”主张适用不同的法律。（二）主观论和客观论的分歧主观论认为在合同中当事人既然有权按照自己的意志和协议创设某种权利义务，他们当然有权选择适用于它们之间的合同的法律。客观论认为合同的有效成立及效力是一与定的场所相联系的，因而合同应适用何国法律不能根

2、据当事人自己的选择，而应根据合同与一国或哪几种因素有最密切联系的客观标志来确定。目前，人们倾向于在主观论的基础上，吸收客观的合理成分，将二者加以结合来确定合同的准据法。三、合同准据法的确定方法（一）当事人意思自治（1）当事人意思自治原则的产生与发展国际私法上的当事人意思自治原则，是指合同当事人可以通过协商一致的意思表示自由选择支配合同准据法的一项法律选择原则。它是一项古老的原则，14世纪意大利的学者已提出过这个观念，但其受到广泛关注则是法国的杜摩兰再次提起之后，目前已被国际社会普遍接受。   意思自治原则之所以能被广泛接受，除了它具有确定性、一致性、可预见性及易于解决争议的优点

3、外，还有更为深刻的原因：①资本主义自由经济的发展为意思自治原则的产生提供了社会基础；②当时盛行的平等、自由思想为意思自治原则的产生奠定了思想基础；③私法上的契约自由和私法自治原则必然要求法律适用领域有与之配套的制度，这就使意思自治原则应运而生。（2）意思自治原则的具体运用当事人是否作出了有效的法律选择，是一个独立的问题，对其本身的准据法，国际上有多种主张：有的主张适用法院地法；有的主张适用当事人选择的法律；有的主张适用当事人没有作出法律选择时将会适用的法律；有的主张由法院自由裁量。（了解各种主张的优缺点）关于当事人选择法律的时间，一般认为既可以在订立合同当时选择，也可以在订立合同之

4、后选择。不过，从国内到国际立法的情况看，当事人在合同订立后选择或变更选择的权利受到一定限制，即不得使合同归于无效或使第三人的合法利益遭受到损害。关于当事人选择法律的方式，明示选择为各国普遍肯定。有的只承认明示选择，不承认任何形式的默示选择；有的有限度地承认默示选择；有的承认默示选择，允许法官在审理时推定当事人的意图。当事人选择的法律除了包括实体法外，是否包括该国的冲突法？：多数国家的立法和国际公约所一致认可的。现在国际上还倾向于允许当事人选择适用于整个合同关系的法律，或者适用于合同某些部分的法律。当事人能否选择与合同没有客观联系的法律，有争议。当事人所选择的法律发生变更，以新法还是

5、旧法为准？多采新法（二）最密切联系原则思想渊源追溯到萨维尼的“法律关系本座说”。在合同的法律适用方面，最密切联系原则是指合同应适用的法律，是合同在经济意义或其他社会意义上集中定位于某一国家的法律。它注重的是法律关系与地域的联系，但却是个弹性的联系概念。这样可提高法律适用的灵活性，有利于国际交往和公正合理地对待当事人的利益，但同时给了法官较大的自由裁量权，易于导致主观随意性。为此，许多国家以合同的特征性履行作为确定最密切联系的客观依据。（三）特征性履行方法该方法是在国际合同的当事人未选择适用于合同的法律时，根据合同的特殊性质确定合同法律适用的一种理论和方法。其实质在于通过考察合同的功

6、能，尤其是合同企图实现的具体的社会目的，确定各种合同所具有的特殊性质，即它的特征性履行，并最终适用与特征性履行人联系最密切的法律。该理论的主要目的是为避免分割合同，使所适用的法律是支配合同所有主要问题的单个法律。各国立法的两种主要方式：①把合同划分多种，当事人未选择法律时，依特征性履行指定各自应适用的法律；②首先规定最密切联系原则，并以特征性履行来作为判定最密切联系的依据。（四）合同自体法（properlawofthecontract）合同自体法是由英国学者提出。其一般是指当事人明示选择的法律，在当事人没有明示选择，且不能推断当事人的意图时，合同受与其有最密切、最真实联系的法律支配

7、。合同自体法理论完成了合同法律适用问题上主观论与客观论的协调和结合，平息了主观论与客观论的纷争，有利于维护当事人和有关国家的利益。（五）强制规则和公共秩序（mandatoryrulesandpublicorder）强制规则也有人称之为“直接适用的法律”或“警察法”，是指当事人不得通过协议减损的规则。它具有直接适用的效力，不管当事人是否选择了它，或者是否选择了其他法律，都应予以适用。这类规范的作用随着国家对经济生活干预的增强而不断增强，它们除了来自法院地国的法律外，也来