新公司法的制度创新：立法争点与解释难点

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1、新公司法的制度创新：立法争点与解释难点　　篇一：法制与社会　　浅谈我国中小股东权利保护相关制度的构建　　徐鑫　　（昆明理工大学津桥学院法学系，云南昆明650106）　　摘要：当前，加强中小股东权益保护，己经成为世界各国公司立法的热点内容，也是我国迫切需要解决的问题之一。因此有必要探析中小股东权益保护的相关制度，考察我国中小股东权益的保护现状，并在借鉴国外成熟的立法实践基础上，结合我国《公司法》的精神，探讨我国中小股东权益保护机制的完善途径，提高我国中小股东权益的法律保护水平。关键词：中小股东保护制度完善　　党的十七大报告指出：“推进金融体制改革，发展各类金融市场，形成多种所有制和多种经

2、营形式、结构合理、功能完善、高效安全的现代金融体系。提高银行业、证券业、保险业竞争力。优化资本市场结构，多渠道提高直接融资比重。加强和改进金融监管，防范和化解金融风险。”“坚持和完善按劳分配为主体、多种分配方式并存的分配制度，健全劳动、资本、技术、管理等生产要素按贡献参与分配的制度，初次分配和再分配都要处理好效。”此种表述，被理论界解读为对证券市场的高度关注，是深入推进金融体制改革、治理资本市场的序幕，尤其是第一次提出“创造条件让更多群众拥有财产性收入”，这是改革开放30多年来首次作如此表述，也是我国资本市场经历18年的发展后首次被赋予如此重任，也使得广大中小股东看到了未来和希望。　　

3、毫无疑问地说，证券资本市场的健康发展、上市公司的良好运作都需要以保护广大中小股东利益为基础。问题是现实生活中，中小股东权益受到多方面的侵害却得不到有效的保护得情况比比皆是。如：“琼民源事件”、“红光事件”、“东方锅炉事件”、“大庆联谊事件”、“国嘉实业事件”、“ST郑百文事件”、“三九医药”、“东方电子”、“银广夏”等操纵利润、粉饰报表、欺诈上市、大股东侵占上市公司资产等问题一直没有得到较好的解决。　　因此，笔者借鉴了国外的相关经验并结合我国的实际情况和需要，对于中小股东权利保护的制度建设和完善问题提出以下几点意见：　　一、继续完善累积投票制度　　（一）设立累积投票权前置程序　　累积投

4、票制度的前置程序是指股东累积投票权行使前的准备，一般包括候选人的提名、采用累积投票制的意向通知等。基于公平，公正的要求，也为了使中小股东采用累积投票制度给大股东造成的不利影响降低到最小程度，世界各国和地区公司法都被对累积投票制度实行了前置程序。例如：韩国1998年商法第382条之2规定：“公司章程未排除适用累积投票制度的，须在股东大会召开7日前以书面形式提出。”日本《商法典》第256条之3规定：“在以选任二人以上为目的而召集股东大会时，除章程另有规定的场合外，股东得请求公司依累积投票进行，该请求须在开会日五日前以书面提出。笔者认为，我国公司法应该在董事和监事的选入上实行累积投票制度的前

5、置程序。规定股东大会选举董事、监事之前，意采用累积投票制度的股东，须在股东大会召开前几天将意愿以书面形式提出，同时附具其提名的候选人名单，以助于累积投票制度的公开、透明。通过前置程序的完善，中小股东可以掌握累积投票的相关信息，有利于中小股东表决权的集中，同时防止累积投票制度被滥用。同时也有利于中小股东有效的积聚力量更好的发挥累积投票制度的作用。　　（二）加强监事会对累积投票权的制约　　加强监事会对累积投票权的制约，需要从以下两个方面入手：　　首先，引入大股东表决权限制机制对大股东表决权的限制是指对持有公司一定比例以上，能有效地影响、甚至控制公司决策的股东所持有股份的表决权进行的限制。当

6、一个股东持有股份数额达到法律规定或公司章程规定的限额以上时，超过限额部分的股份不享有表决权。对此，不少国家和地区在公平和合理的基础上确立了限制表决权制度。比利时公司法规定:各股东在股东大会上表决票数，不得超过表决总票数的20%，不得超过与会表决总票数的40%。我国台湾公司法规定，每一股东持有已发行股份总数3096以上时，公司应以章程限制其表决权。引入大股东表决权限制机制在一定程度上防止了投票权的过分集中，增加了大股东操纵股东大会的难度，从而使大股东与中小东的表决力量适度平衡。我国公司立法引入限制大股东表决权制度有利于适度平衡大股东和小股东的表决力悬殊。能够更有效、更好地实现保障中小股东

7、权利的目的。　　其次，确立股东表决权回避制度股东表决排除制度是指当某一股东与股东大会讨论的决议事项有特别的利害关系时，该股东或其代理人均不得就其持有的股份行使表决的制度。在股东大会的表决中不难发现，当大股东对于股东大会决议事项有自身有利害关系的情况下，大股东滥用控制权的可能性会更大，此项制度首创于德国，此后，在德国、意大利、欧共体、法国等国均明确规定了表决权回避制度，此项制度在解决中小股东与大股东的冲突时发挥了巨大的作用。有助于在一定程度上防范