浅析违约金过高之判断与调整

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1、浅析违约金过高之判断与调整一、违约金的概念和性质（一）违约金的概念违约金，是由当事人约定的或法律直接规定的，在一方当事人不履行或不完全履行合同时向另一方当事人支付一定数额的金钱。我国在合同法中对违约金进行了规定，《合同法》第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”。这是对当事人完全根据自己的真实意思自由约定合同条款的充分尊重，是法律确立的合同自由原则和当事人意思自治原则的具体体现。（二）违约金的性质1、违约金首先体现补偿性。当违约方发生违约行为时对守约方给予补

2、偿；但违约金的支付条件是违约行为的发生，而不是守约方实际损失的发生；违约金正是因为不以损害发生和数量的多少为依据，使得违约金的支付免除了守约方对实际损失的举证责任；因为违约金具有明晰确定、简单易行的特点，具有很强的操作性。2、违约金具有惩罚性。5.1-9,,services,andmakethecitymoreattractive,strengtheningpublictransportinvestment,establishedasthebackboneoftheurbanrailtransitmulti-level,multi-functiona

3、lpublictransportsystem,thusprotectingtheregionalpositionandachieve在违约行为发生，而守约方未发生实际损失的情况下，违约方支付的违约金表现出显著的惩罚性，通常的情况下违约方支付的违约金都是高于守约方的实际损害的。正是因违约金具有惩罚性，当违约金的数额不足于弥补守约方的实际损失时，守约方还可以主张赔偿损失。3、违约金具有担保性质。它担保合同的全面履行，没有全面履行的就要承担违约金，违约金的重要特点在于其数额的预定性，违约金数额的预定性促使当事人为避免支付违约金而适当履行合同，当事人在确定违

4、约金数额时很难准确的估计违约造成的损害后果，因而也无从判断违约金数额的是否过高或过低，也不能判断违约金是补偿性的还是惩罚性。当事人约定违约金的目的之一在于制裁违约行为，保障合同的顺利履行，从此意义上讲违约金和合同定金具有相似的作用。因此《合同法》第一百一十六条规定“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”二者不能同时适用。二、请求支付违约金的前提条件。违约金作为合同权利的一项重要救济约定，必须在符合一定的合同和法定条件的前提下方可适用。主要体现在以下几个方面：（一）当事人一方有违反合同的行为存在。只要合同一

5、方不履行或履行不符合合同的约定，即有违约行为。不履行合同是指拒绝履行或不从事按合同约定应当由其履行的行为；履行不符合合同约定通常指迟延履行、不适当履行两种情况。如：在履行的时间迟于合同所约定的时间，就是迟延履行，而履行的地点、方式或要求等与合同约定的地点、方式或要求的内容不相一致，就是不适当履行。不适当履行有时与不履行合同义务是一样、没有差别的，有时却不一样，要视具体情况而定。5.1-9,,services,andmakethecitymoreattractive,strengtheningpublictransportinvestment,esta

6、blishedasthebackboneoftheurbanrailtransitmulti-level,multi-functionalpublictransportsystem,thusprotectingtheregionalpositionandachieve（二）当事人违反合同的行为不具有免责事由。所谓的免责事由是指合同当事人违反合同的行为是由于不可抗力的作用或双方已对违约行为已约定了免责条款的情况。不然，就不能适用违约金条款。《合同法》第一百一十七条第二款规定，不可抗力是指“不能预见、不可避免并不能克服的客观情况”。第一百一十八条还规定“

7、当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明”。由此值得我们注意的是，不可抗力造成的违约，违约当事人还必须履行通知义务和注意义务，同时应当在合理期限内提供因不可抗力而不能履约的证明。否则，也是不能免责的。（三）必须存在有效的合同及违约金条款。5.1-9,,services,andmakethecitymoreattractive,strengtheningpublictransportinvestment,establishedasthebackboneoftheurbanrailtra

8、nsitmulti-level,multi-functionalpublictransportsystem,