论母子公司法律关系

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1、论母子公司的法律关系论母子公司的法律关系2013-06-15

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3、分享修改一、母子公司法律关系的界定（一）母子公司的界定1.母子公司的概念　　本文研究母子公司的法律关系，对母子公司概念的界定是分析之基础和起点。母子公司概念的界定，最重要之处在于明确母子公司之间的联结方式，即母子公司之间依据何种方式联系在一起。　　目前，关于母子公司之间的联系，主要有两种方式：（1）规定母公司对子公司达到了控股的程度，即以某一公司对另一公司的资产控制达到一定程度为判断标准。在这种联结方式中，母公司掌握了子公司一定比例的股权，从而对子公司的生产经营活动能产生实质上的决定作用；（2）认为公司之间

4、的控制合同为母子公司的联结方式。所谓控制合同，是指双方在合同中约定，一方对另一方的生产经营活动可以施加影响，决定其经营决策的意思表示。例如甘培忠认为：母公司是指拥有其他公司的一定数量的股份或资本，或通过企业合同能够使其他公司成为自己的附属公司，对其进行实际控制的公司；子公司是指其一定数量的股份或资本被其他公司所拥有或通过企业合同受其他公司控制的公司。[i]　　目前，我国法律关于母子公司的规定主要为《公司法》第十四条第二款：“公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”而实际上，对母子公司的法律规制更多地体现于一些部门规章和政策性文件关于企业集团的规制中。例如国家工商

5、行政管理局于1998年发布的《企业集团登记管理暂行规定》第四条规定：“子公司应当是母公司对其拥有全部股权或者控股权的企业法人。”虽然在我国的公司立法中，对母子公司之间的联结方式并未给予明确的界定，但从这些实用性很强的部门规章或政策性文件中可以看出，就母子公司联结方式而言，我国立法更倾向于采用母公司对子公司控股的观点。本文也支持这一观点。　　母子公司之间的控制合同虽广泛存在于实践操作之中，但以立法对这种控制合同加以规制则相对比较复杂，因此，本文暂不讨论这一问题。结合以上观点，本文将母子公司界定为：母公司是指拥有另一公司全部股权或享有另一公司控股权从而对另一公司的经营管理决策实施控制的公司

6、，子公司是指因全部或一定的股权被母公司持有而受其控制的公司。2.母子公司相关概念的区别（1）母子公司与总公司、分公司总公司是一个法人的总机构，而分公司则是总公司的分支机构，没有自己独立的公司章程，没有独立的财产，营运资金由总公司拨付，本身也不能对外承担法律责任，不具有独立的法人资格，债权人可直接向总公司追索责任和债权。在总公司与分公司的法律关系中，只存在一个独立的公司法人，即总公司。在日常的经营活动中，总公司和分公司通常使用同一个名义从事经济活动。　　与分公司不同，子公司的独立法人资格是不容置疑的，子公司可以自己的名义对外从事经营活动，起诉、应诉，还可以其全部资产承担法律责任。母公司和

7、总公司都可以分别对子公司和分公司实行控制，但在控制力上，母公司对子公司的控制力通常低于总公司对分公司的控制力。虽然子公司的年度财务报告需要向母公司汇总，但债权人却不可以直接向母公司追索债权。（2）母子公司与企业集团、关联公司、控股公司　　企业集团、关联公司这些概念含义基本上相同，是指许多具有特定经济关系的公司或企业的联合体。根据《公司法》对关联关系的界定，关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。由于公司形成特定关系的原因多种多样，有的是基于合同，有的是基于控股，有的是基于参股，因此对关联公司

8、的界定也有差异。关联公司与母子公司的区别主要表现在：（1）关联公司含义比母子公司要广，是将母子公司、控股公司和被控股公司等概念包括在其中的概念，母子公司是关联公司的一种存在形态；（2）母子公司概念强调的重点在于不同公司之间的地位差异，即存在控制与被控制的关系，而企业集团、关联公司等概念强调的重点则是主体的整体性。　　控股公司是指持有另外一个公司一定比例以上的股份，从而对另外这一公司实施控制和支配的公司。一般来说持股比例应达到这一公司总资本的50%以上，但在实际上由于股份分散往往达不到这一比例，但只要取得股东会表决权的多数即可。而被其它的公司控制和支配的公司则是被控股公司。母公司与控股公

9、司的区别：（1）母公司对于子公司的控制，既可以因为控股，亦可因为双方签订协议。控股公司之控股，仅以控股公司对被控股公司的控股事实为基础。（2）控股公司是母公司的一种。母公司和控股公司是种属关系，母公司是种概念而控股公司是属概念。（二）母子公司法律关系的界定1.母子公司法律关系的概念　　法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中所形成的权利和义务关系。因此，母子公司法律关系也可以理解为法律规范调整的母子公司之间的权利和义务关系。2.母子公司法律关系