推定和司法认知

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1、刑事证据学上海政法学院张英霞第十三章刑事证明方法——推定和司法认知本章内容推定1司法认知2第一节推定推定概述(一)推定的概念及特征所谓推定，是指根据法律规定或者按照经验法则，从已知的A事实推断出未知的B事实的存在，并允许当事人提出反证予以质疑乃至推翻的一种诉讼证明方式。推定的发生因其依据不同，可分为事实上的推定和法律上的推定。依据经验法则的推定称为事实上的推定；依据法律规定的推定称为法律上的推定。刑事诉讼中的推定，具有两个显著的特征：推定事实不用证据证明推定事实允许反驳。第一节推定(二)刑事诉讼中推定的条件如果从前提事实推断出推定事实，当事人没有提出异议，推定

2、事实成立。但是，如果对于前提事实推断出的推定事实，当事人提出反驳，如上所述，就会发生举证责任的转移，而如果是被告人提出异议，举证责任应当如何转移就成了问题。第一种观点认为，作为推定规定的效果应当将实质的举证责任转换给被告人，即实质的举证责任的转换说。第二种观点认为，只是将证据提出责任转换给被告人，即证据提出责任说。第三种观点是在证据提出责任说的基础上，认为被告人对于有异议的推定事实应当出示合理的事实，即修正的证据提出责任说。第一节推定不论举证责任的转换怎样理解，当被告人不能完成其举证责任时，法院的推定的效果都会发生问题。对此如何处置，国外的学者也有不同的观点：

3、推定义务说，认为法院对推定事实的认定负有义务。推定容许说，认为由于被告人即使想提出证据也有无法提出证据的情况，应当把被告人没有完成证据提出责任本身作为一个情况证据，法院可以据此认定推定事实。基于推定容许说，我们认为刑事诉讼中推定的条件是：在推定规定中，必须肯定前提事实与推定事实之间存在普遍的、合理的关联性，即紧密关联性。在被告人证明推定事实不存在的情况下，应为其提供必要的方便。因为在苛求被告人提出反证的情况下设立推定规定是不妥当的。第一节推定(三)刑事诉讼中涉及的推定刑事诉讼中涉及的推定主要有：预决的事实公证的事实身份证上记载的出生日期国家禁止或者限制而又没有

4、合法证明的一些行为，推定为犯罪国家工作人员的巨额财产来源不明，推定为非法所得在司法实践中，还涉及一些事实推定。例如，交通肇事后逃逸的，推定肇事司机有过失，等等。第一节推定推定的分类(一)法律上的推定与事实上的推定法律上的推定法律上的推定，是指在法律上有明确规定的推定。大多数学者认为，从举证责任分配的影响看，法律上的推定影响实体意义上的举证责任。事实上的推定事实上的推定，是指在诉讼过程中，根据已经确认的事实，按照一定的经验法则和逻辑规则，推断另一事实的存在。事实上的推定是否对举证责任分配产生影响，理论界对此有些争议。从推定的功能看，事实推定的适用对证明责任的分配

5、产生一定的影响。第一节推定(二)不可反驳的推定与可以反驳的推定不可反驳的推定不可反驳的推定(irrefutablepresumption)，又称结局性推定、绝对推定，是指不允许当事人提出反证加以推翻的推定。在英美法上，不可反驳的推定主要包括：知悉法律的推定。根据该项规定，任何人均不得以其不知道法律有此规定而提出反证请求免责，即任何人皆知法律，不允许以相反证据加以反驳或者推翻。预料行为当然结果的推定。一般而言，该项规定仅适用于精神正常的成年人，对于未成年人以及心神丧失者，则不能适用这种推定。第一节推定在英美法上，该推定又派生出以下四项具体推定：以书面损害他人名誉

6、的，推定有损害他人的意思，即有故意；使用凶器或者毒物致人死亡的，推定有杀人的故意；关于未成年人行为能力的推定古文书的推定就其实质而言，不可反驳的推定并非证据法意义上的推定法则。第一节推定可以反驳的推定可以反驳的推定(rebuttablepresumption)，又称相对推定，是指允许当事人提出反证加以反驳、推翻的推定。在英美法上，较为典型和经常适用的可反驳的推定有：无罪推定婚姻推定对行为方式的适当性或者习惯性的推定关于精神状态的推定关于保持现状的推定关于所有权的推定。第一节推定(三)推论推定与直接推定推论推定推论推定，又称为需要前提事实的推定，是指只有在前提事

7、实成立的情况下，才能推定出相应的结论事实。证据法意义上的推定都需要以特定的前提事实为前提条件。直接推定直接推定(directpresumption)，又称为没有前提事实的推定(presumptionwithoutbasicfacts)，是指不需要证明前提事实即可直接适用的推定，否定这种推定事实的当事人应当承担举证责任。所谓直接推定，其功能主要不是在于认定事实，而是在于通过该项推定，预先分配举证责任。Back第二节司法认知司法认知概述(一)司法认知的概念司法认知(judicialnotice)，也称审判上的认知或者审判上的知悉，是指对于应当适用的法律或者某一待认

8、定的事实，法官依照申请或者依其职权直接