中国民事判例制度建构研究

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1、中国民事判例制度建构研究　　篇一：中国判例史与现代判例制度　　题目：　　姓名：　　学号：　　学院：　　课程：________________________________________________________________________________________________________________________　　中国判例史与现代判例制度　　摘要：本文首先以零几年我国“判例机制现象”引出我国源远流长的判例史，从秦汉时期的主要成就为对判例的整理和汇编，到唐宋时期的判例研究着力于从制定法的原则、精神出发，通过判例的适用，提高司法官适用法律的

2、技巧，提高案件审判的效率和质量，弥补制定法的不足和局限，再到明清时期不但编撰有专门的判例汇编，而且出现了判例研究的专门著述，最后将判例史与现代判例制度联系起来并对未来判例法做以前瞻思考。关键词：判例制定法判例史　　XX年，郑州市中原区人民法院的先例判决制度在中国法学界引起了极大的关注，人们关于破坏国家法制统一，违背制定法传统，缺乏有效法律授权的声讨还未平息，天津市高级人民法院开始实行判例指导制度，四川省成都市中级人民法院的是发行案例制度相应出现。XX年10月26日，最高人民法院发布了《人民法院第二个五年改革纲要（XX-XX）》，其中在第13项中提出了“建立和完善案例指导制

3、度的规范性文件，规定指导性案例的编选标准、编选程序、发布方式、指导规则等。”这是最高院第一次以正式文件的方式向全社会宣告要实习案例指导制度1。因我国现代法律承大陆法系，不同于早已施行判例法的英美法系国家，甚至至今未承认宪法判例为法律渊源。　　但其实，我国是世界上最早适用判例作为断案依据的国家，有应用判例的悠久历史和传统。　　春秋战国以前判例的存在状况，从青铜器铭文和出土简帛文书中，不难窥见一斑。春秋战国公布成文法后，中国逐渐确立了以制定法为主导，包括判例在内的多种法律形式并存的法律体系，秦汉时期的判例研究，主要成就体现在对特定判例的整理和汇编方面。秦代的出土文书《云梦秦简

4、》收集了相当数量的具有判例地位与作用的“廷行事”，既有对制定法的变通，又有对制定法的补充，还有对制定法的发展和完善。在汉代则出现了可以引为审判依据的“决事比”，确立了“集类为篇，结事为章”的判例编撰体例，即以法律调整对象的不同领域为依据分门别类编撰判例。　　唐宋时期的判例研究着力于从制定法的原则、精神出发，通过判例的适用，　　提高司法官适用法律的技巧，提高案件审判的效率和质量，弥补制定法的不足和局限。从唐朝的出土文书《文明判集残卷》看，判例涉及成文法之外的许多法律问题以及司法鉴定中存在的疑难案例，大大拓展了法律的调整领域。宋朝保留下来的判例汇编收录了大量可以触类旁通，启迪

5、心智的判例。典型如《折狱龟鉴》中，郑克通过对所辑录的判例的点评，引导司法的价值追求，解释法律规则蕴含的原理，阐述具体规则的准确含义。郑克在判例研究领域所取得的杰出成就表现在：第一，通过对反面判例的评析，阐述成文法的含义；第二，通过对不同判例之间的比较，强调判例的适用条件，解释法律适用中的细节对案件结果的影响；第三，提出了判例适用中的类举原则，并通过具体判例对其予以阐述。　　明清时期，不但编撰有专门的判例汇编，而且出现了判例研究的专门著述。明朝的判例汇编既包括私人制作的判例如李新著《折狱新语》，也包括官府编撰的判例要旨汇集如《问刑条例》。清朝继承了唐宋时期判例的编撰风格，出

6、现了研究判例的学术著作如薛允升的《读例存疑》，其自序为“备朝廷重开修例之用”。修例是清朝的立法活动，刑部进呈御览奏疏称：“其书大旨，以条例不外随时酌中因事制宜之义，凡例之彼此抵牾，前后歧异，或应增应减，或畸轻畸重，或分析之未明，或罪名之杂出者，俱一一疏证而会通。博引前人之说，参以持平之论，考厥源流，期归划一，诚巨制也。”杨昱所著《牧鉴》以治本、治体、应事、接人分类，并以专门具体的主题分卷，创立了经（经义）、史（判例）、论（评论）结合的判例研究模式，吕芝田所著《律法须知》则从制定法适用的原则与技巧角度讨论了判例的价值和作用，丰富了中国古代的判例理论。　　中国传统法中，强调案

7、件处理的情法两尽，要求国法与民情在具体案件的审理和判决中彼此沟通，相互协调。稳定的国家制定法法典与丰富多变的民情之间正是通过判例形式实现了这种有机的协调2。虽然中国古代未能在判例形成与适用的程序、判例适用的技术方法、判例效果的系统评价等领域，进行抽象、归纳、概括，上升到理论高度，并发展为系统的判例学说，但是同源。现代判例的特点在于，通过将具体事实适用于具体的法律条文中，使人们能够通过事实理解法律，通过法律去评价事实，筑就了沟通法律与事实之间的桥梁，还可以使人们对自身案件的处理过程和诉讼结果产生预期，而且通过判例可以迅速灵活地反