浮动抵押权登记制度研究

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1、浮动抵押权登记制度研究关键词:浮动抵押权/设立登记/确定登记/效力休眠内容提要:浮动抵押权是《物权法》所规定的一种新类型担保工具，工商行政管理部门是其法定登记机构，但《动产抵押登记办法》并未对浮动抵押权的登记做出特别规定，登记实践中各地的把握标准不一。浮动抵押权设立登记时只需对抵押财产进行概括性描述，无需详列抵押财产清单；在抵押财产发生变更时，无须办理浮动抵押权变更登记；在确定事由出现后，应当办理确定登记，将浮动抵押登记转为固定抵押登记，列明浮动抵押权确定时抵押权所及的标的物的范围。一、问题的提出传统观点认为，抵押权作为物权的一种，具有支配性和排他性，由此而决定，抵押权只能

2、及于特定物[1]之上。因此，抵押物应为特定的财产，如果抵押物不能特定，抵押权人无从确定和直接支配标的物的交换价值，不能就标的物的变价款优先受偿。[2]《担保法》上由于坚守抵押权的特定性原则，对将来取得的财产上设定抵押权未作规定，限制了抵押权制度在实务中的运用和发展。本文作者认为，抵押物的特定性并不能作为否定将来取得的财产之上设定抵押权的理由。抵押权为支配抵押物交换价值的权利，但其支配权的具体行使是在抵押权实现之时，如果抵押物在抵押权实现时是特定的，抵押权即可以行使。由此可见，抵押物的特定性表现为抵押权实现时的特定性，只要在抵押权实现时，抵押物为特定即可，将来取得的财产之上仍

3、可设定抵押权。《物权法》本于融通资金的需要，明确承认将来取得的财产之上可以设定抵押权，引进英国式的浮动抵押权制度，[3]在第181条中明确规定：“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。”浮动抵押权为抵押权的一种，登记自属其公示方法。但与固定抵押权相比，[4]浮动抵押权具有浮动抵押标的物的流动性、浮动抵押人对抵押财产享有自由处分权等特点，浮动抵押权的登记内容、事项以及登记方法和程序与固定抵押权应当有所区别。《

4、动产抵押登记办法》对浮动抵押权的登记没有做出特别的规定，本文拟结合动产抵押登记实践，对之作相应探讨，以求教于大家。二、浮动抵押权登记的效力浮动抵押是指企业、个体工商户、农业生产者以其现有和将有的生产设备、原材料、设定抵押，抵押人在正常经营活动中可自由处分其抵押财产，在发生法定或约定事由时抵押财产得以确定，抵押权人就该确定的抵押财产优先受偿的一种特殊抵押，由此可见，浮动抵押对抵押权人和第三人利益的保护较弱。为保护抵押权人的利益，保障交易安全和善意第三人的利益，各国立法一般将登记作为浮动抵押权的公示方式，便于与抵押人进行交易的第三人了解抵押人的财产状况，保障交易的安全有效

5、。如英国法规定，未经登记的浮动抵押权，其效力仅及于抵押人和抵押权人，不得对抗公司的清算人和任何债权人。我国市场经济尚不成熟，交易活动的诚信度不高，应规定浮动抵押权登记制度。《物权法》第189条规定：“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。”由于《物权法》将浮动抵押权的标的物限定为动产，因此，本条对浮动抵押权登记效力的规定与动产固定抵押权登记的效力相

6、一致，均采取“登记对抗主义”主张。根据《物权法》的规定，以现有的以及将有的生产设备、原材料、半成立、产品抵押，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。立法过程中，有人提出，浮动抵押应当由公证机构办理登记。考虑到目前企业、个体工商户都在工商行政管理部门进行注册登记，工商行政管理部门掌握企业、个体工商户的各方面信息，省、市、县、乡几级又都设立了工商局(所)，由其进行抵押登记对当事人方便，也有利于保护债权人的合法权益。虽然《担保法》规定，以企业的设备和其他动产抵押的，抵押登记部门为财产所在地的工商行政管理部门；以其他财产抵押的，登记部门为抵押人所在地的公证部门，但我国公证

7、制度正在改革，公证机构只在设区的市设立，当事人办理抵押登记多有不便，且《物权法》旨在推动统一登记制度的建立，因此，浮动抵押权不宜再规定两个部门办理登记，统一由工商行政管理部门办理登记为妥。应当注意的是，《物权法》规定的浮动抵押权的登记地点与《担保法》规定不一致。《担保法》规定，以企业设备和其他动产抵押的，由财产所在地的工商部门办理抵押登记。考虑到动产易于移动，难以确定在哪个所在地登记，而抵押人住所地比较稳定，查询也比较方便。因此，《物权法》规定在抵押人住所地办理浮动抵押登记。[5]这也引发了《物权法》与《担保法》