商业方法专利申请的审查原则

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1、l《专利法》第二条本法所称的发明创造是指发明、实用新型和外观设计。发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。《著作权法》第三条　本法所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品:（一）文字作品；（二）口述作品；（三）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；（四）美术、建筑作品；（五）摄影作品；（六）电影作品和以类似摄制电影

2、的方法创作的作品；（七）工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；（八）计算机软件；（九）法律、行政法规规定的其他作品。l但无论国内还是国外，这些成功的实践都集中在电子商务、网络游戏、金融和商业行业，如我国2001年6月公开的发明专利“商业网站与个人网站在互联网上的联锁经销模式和方法”;2002年底、2003年初先后授权的两件美国花旗银行商业模式专利;2007年8月公开的发明专利“实际品牌融入网络游戏的商业模式”，等等。l商业方法专利申请的审查原则2009-04-1010:29:14中国保护知识产权网　　商业方法专利，也叫商业模

3、式专利，由于绝大多数的商业方法专利与计算机软件相结合，故也有人称为商业方法软件专利。一般认为，其包括了普通的商业方法专利和与计算机软件相关的商业方法专利，根据专利法的规定，普通的商业方法通常被视为智力劳动的规则，专利法不予以保护，而与计算机软件相关的商业方法专利可能与技术相结合，能够解决一定的技术问题，达到一定的技术效果，可能具有“可专利性”。　　依据我国专利法对涉及商业方法的专利申请的可专利性进行判断时，其法律依据是《专利法》第二十五条第一款第二项，即智力活动的规则和方法不属于中国专利法保护的客体。并且在国家知识产权局编写的《审查指南》（20

4、06年版）中，为了对“涉及智力活动的规则和方法的发明专利申请”给出更为清楚、更为明确的审查标准，规定了“涉及智力活动的规则和方法的发明专利申请”的审查原则：即：“（1）如果一项权利要求仅仅涉及智力活动的规则和方法，则不应当被授予专利权。如果一项权利要求，除其主题名称以外，对其进行限定的全部内容均为智力活动的规则和方法，则该权利要求实质上仅仅涉及智力活动的规则和方法，也不应当被授予专利权。（2）除了上述(1)所描述的情形之外，如果一项权利要求在对其进行限定的全部内容中既包含智力活动的规则和方法的内容，又包含技术特征，则该权利要求就整体而言并不是一

5、种智力活动的规则和方法，不应当依据专利法第二十五条排除其获得专利权的可能性，需要具体分析，按下述两种情况区别对待：（i）如果发明对于现有技术的贡献仅仅在于属于智力活动的规则和方法的部分，则应将该发明视为智力活动的规则和方法，不授予其专利权；（ii）如果发明对于现有技术的贡献不在于或不仅仅在于属于智力活动的规则和方法的部分，则不能依据专利法第二十五条第一款第（二）项拒绝授予其专利权。”我国商业方法专利申请状况及分析大中小　　随着信息技术的普及应用以及向各行各业的不断渗透，加之我国经济的持续快速发展，商业方法专利申请已成为近年来发展最为迅速和争议最

6、为激烈的领域之一。　　所谓商业方法，是指为处理或解决商业经济活动或事务而由人类智力创造的方法或规则。此处的“商业”二字源于英文“business”的中文翻译，但其实际范围并不仅限于传统意义上的商业，而是包括了“business”所表示的诸如营业、交易、事务、行业等多种含义。因此，此处的商业方法专利申请应理解为涉及专门适用于商业、金融、行政、管理、监督或预测目的等方面的数据处理系统或方法的专利申请。　　就商业方法发明的自身结构而言，通常由两大部分组成：一是非技术性的规则和方法，二是信息技术。此处所述的非技术性的规则和方法是指诸如商品交易的流程、行

7、政管理的规则、事务处理的步骤等由人类智力活动创造的规则和方法；而此处所述的信息技术则涉及计算机硬件、计算机软件、计算机网络和通信网络等多个相关、相邻的技术领域。因此，基于上述分析，就技术层面而言，商业方法发明的实质在于以自动化的手段（例如利用计算机网络为平台）来实现相关的智力活动的规则和方法。　　基于商业方法专利申请的以上宏观形势和特殊性质，本文试图从商业方法专利申请的数量、时间变化、国别分布、地域差别、技术领域、法律状态等多个方面来统计分析商业方法发明的专利态势和发展状况，以便为该领域的专利审查和专利保护提供一定的参考依据。　　商业方法专利申

8、请的总量　　本文所统计的商业方法专利申请包括国际专利分类表第八版之前的G06F1760和第八版中的G06Q这两个分类号之下的、所有向我国提出的或进入我