苏高法省委2009 47号文

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1、12月14日起，江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会联合制定的《关于审理劳动争议案件的指导意见》（以下简称《指导意见》）正式生效。　　这个意见是对《劳动合同法》、《劳动争议调解仲裁法》出台后，在现实“劳动官司”中仍缠绕不清的许多热点问题进行梳理，特别是就劳动关系主体、劳动合同的订立和履行、劳动合同的解除和终止、工资争议等方面，作出了明确规范，成为今后一段时期我省处理“劳动官司”的主要依据。省高院民一庭参与起草《指导意见》的专家就其中一些公众关注度较高的问题作了解读。   　问题1　　合同到期自动续延等于重订合同　　问：不少劳动者会遇到这样的情形：跟用人单位签订的劳动合同到期了，可单位

2、还没跟自己续签合同，该怎么办？　　释疑：劳动合同到期后，劳动者和单位没有续订合同，但劳动者继续在该单位工作的，用人单位应在一个月内，与劳动者续签合同。如果单位不续签，那么就要承担劳动者双倍工资；若单位提出续签，并给了劳动者书面通知，但劳动者不签，那么单位可以按相关规定与劳动者终止劳动关系。　　需要注意的是，如果从劳动合同期限届满次日起，一年以上没跟劳动者续订书面劳动合同的，那么，劳动者与用人单位之间就形成了无固定期限劳动合同关系。　　还有一种情况亟待重视，即根据《劳动合同法》规定，连续订立两次固定期限劳动合同，且劳动者没有《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，双方续订劳

3、动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。而在现实生活中，很多用人单位在合同中约定，劳动合同到期后自动顺延，以“节约”续订劳动合同的次数，目的是不连续订立两次固定期限劳动合同，进而逃避接下来要签订的无固定期限合同。今后，这种“如意算盘”就落空了，根据《指导意见》，用人单位跟劳动者在劳动合同中约定，合同期限届满后自动续延的，应视为双方重新订立了一次劳动合同；但劳动合同依照《劳动合同法》第四十二条、第四十五条规定的事由依法续延的除外。　　问题2　　下岗职工难签无固定期限合同　　问：不少下岗、内退职工与原用人单位保留了劳动关系，为了生计又找到新的用人单位，双方建立了

4、用工关系。一旦与“新东家”发生劳动纠纷，这些劳动者能否按劳动关系处理？20currencydeposit,weprescribeapassonaregularbasis,qilucardaccountonaregularbasis),certificatebondsandsavingsbonds(electronic);3.notdrawnonabanksavingscertificate,certificatebondsapplyformortgageloans,acceptingonlythelender　　释疑：可以。对于下岗、内退职工，如果跟原单位还保留劳动关系，又跟新单位建立了用工

5、关系，事实上是拥有了“双重劳动关系”，在新的单位，他的劳动报酬、劳动保护、劳动条件、工作时间、休息休假、职业危害防护、福利待遇等，受《劳动法》、《劳动合同法》保护，比如，所得工资不得低于当地的最低工资标准，与新单位职工一样享受带薪休假等。　　但在社会保障方面有所区别。如果下岗、内退时在原单位保留并享受了医保、养老保险等社会保险待遇，那在新单位就不能享受到，新单位也不用再给他办社会保险。如果这名职工在原单位没享受到社会保险，就要具体看看是谁造成的，如果是原单位不愿缴纳的，那原单位要承担相应责任。另外，下岗、内退职工请求“新东家”与其签订无固定期限劳动合同，或者被解雇时要求支付经济补偿金的，该《

6、指导意见》也明确不予支持；当事人另有特别约定的除外。　问题3　　待遇没明确，按“同工同酬”算　　问：用人单位与劳动者签了无固定期限劳动合同，但对劳动报酬等没做出明确规定。一旦发生争议，该怎么处理？　　释疑：《指导意见》明确，用人单位与劳动者对无固定期限劳动合同的权利义务内容不能协商一致的，按双方在原来劳动合同的约定或实际履行内容确定。如果原来的劳动合同对劳动报酬、劳动条件等约定也不明确，那就按集体合同中的规定来履行。如果连集体合同都没有，或者集体合同也不明确的，那么就按同工同酬的原则确定，也就是说，按这个单位同一种岗位上其他人的劳动报酬、劳动条件来支付报酬。　　另外，用人单位不能用低于劳动者

7、原来享受的劳动报酬、劳动条件来跟劳动者签无固定期限合同。但若因劳动者要价太高，或单位提供了高薪而劳动者仍不签，那么单位有权终止劳动关系。　　问题4　　违约金不含岗前和日常培训费　　问：劳动者违反服务期间的约定，在按法律规定向单位支付违约金时，该不该退赔岗前培训费？　　释疑：以往，什么样的培训才算“专业技术培训”，有过很多争议，要根据具体案件来处理。根据新出台的《指导意见》，人民法院、仲裁机构应对用人单位是否为