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1、湖南师范大学本科毕业论文考籍号：XXXXXXXXX姓名：XXX专业：法学经济法论文题目：浅析我国商业秘密立法模式的选择指导老师：XXX二〇一一年十二月十日 摘要:目前我国已经初步形成了以《反不正当竞争法》《合同法》《刑法》等共同保护商业秘密的立法模式,但是这一立法模式仍然存在着问题,借鉴世界各国关于商业秘密立法模式的选择,重构中国的商业秘密立法模式,对于保护商业秘密是具有重要现实意义的 关键词:商业秘密;立法模式;实体法;程序法 所谓商业秘密立法模式,又称为商业秘密立法体例,是指立法机关在进行商业秘密立法时所采取的立法形式一个国家的商业秘密立法模式对该
2、国商业秘密保护极为重要,因为选择何种立法模式,体现了该国对商业秘密的认识及重视程度的不同,从而直接影响到商业秘密保护的力度因此,分析目前我国商业秘密保护存在的问题,寻求一种真正适合中国商业秘密保护的立法模式是极其重要的 1我国商业秘密法律保护的立法模式 1991年《民事诉讼法》颁布之前,我国法律中没有商业秘密的概念,1986年《中华人民共和国民法通则》为保护商业秘密奠定了法律基础此后,我国关于商业秘密保护的条款出现在诸多法律法规中,目前,我国的商业秘密保护是由《反不正当竞争法》《民事诉讼法》《合同法》《刑法》及其它法律行政法规及司法解释共同组成的,它
3、们各自对商业秘密的某一或几个方面作了规定,初步建立起了商业秘密法律保护体系这种立法模式在保护商业秘密方面起到了一定的作用,但是还存在着很大的不足之处,不能适应日益突出的商业秘密保护的需要,主要有以下几个方面的问题: (1)立法的分散性 目前,我国涉及到商业秘密保护的法律法规不少,都从不同侧面对商业秘密保护作了规定,但是却没有一个核心保护商业秘密的法律立法的过于分散性会影响法律的适用及执行上的力度,如在出现与合同有关的侵犯商业秘密行为时,需适用民法合同法的有关规定;而在由于商业秘密侵权行为导致不正当竞争行为时,又要适用反不正当竞争法;另外,在审计人员会计人员
4、及律师等不同身份的人员泄露商业秘密时,又需分别适用审计法会计法及律师法等不同的法律,容易造成法律适用上的混乱 (2)立法的多层次性 我国目前保护商业秘密的诸多法律法规是由不同部门制定的其中既有法律层面上的刑法反不正当竞争法民事诉讼法合同法劳动法等;又有一些行政法规部门规章地方性法规和规章,如国家工商行政管理局对《反不正当竞争法》所作的解释,及上海深圳珠海等地方政府颁布的有关商业秘密的行政规章等,另外,还有最高人民法院司法解释等 立法的多层次性会导致法律体系内部效力上的冲突,如在对一问题规定有矛盾时,适用哪一规定?如果按照法学理论中上位法优于下位法的原则
5、,理应优先适用法律的规定可是这些地方性法规及规章大多是在法律无明文规定规定不合理有矛盾之处或欠缺操作性的情况下制定的,这时适用上位法根本无法解决问题因此,法律效力冲突会导致法律体系的混乱和法律适用的困惑 同时,立法的多层次性会使部门利益地方利益都渗透到立法中,影响立法的公正性同时还会影响到执法的力度,可能会导致一定程度上的地方保护主义和部门保护主义,从而影响商业秘密的保护效果这也是我国目前商业秘密执法力度差的一个重要原因 (3)立法内容的片面性 我国有关法律法规对商业秘密的法律保护很不全面在实体内容方面,对一些基本问题,如商业秘密的保护范围权利属性等均
6、未作明确规定;在程序内容方面也缺乏规定同时各个法律都只从某一方面对商业秘密进行保护,没有一部完整全面保护的法律 立法的不全面性导致了司法实践中对商业秘密纠纷的解决缺少必要的法律依据,造成一些商业秘密案件无法在规定时间内解决,甚至可能造成判决结果的不统一,影响商业秘密法律的保护效果 (4)立法的矛盾之处 商业秘密立法的矛盾之处主要体现这些法律法规在商业秘密概念保护理论等的规定不一致如在商业秘密的概念方面,合同法中用的是“技术秘密”;而《反不正当竞争法》用的是“商业秘密”,《劳动法》中仅用保密事项来表示在商业秘密的保护理论上也不一致,合同法以合同关系为理论
7、基础,认为商业秘密是当事人之间的合同关系;反不正当竞争法则是以反不正当竞争理论侵权行为理论为基础的 这种法律体系内存在的矛盾,会造成法律适用上的混乱因为相互矛盾的有法可依等于无法可依,影响了商业秘密法律的适用及执行上的力度 (5)立法比较原则,没有可操作性 我国现有的法律法规对商业秘密保护的规定比较原则,缺少可操作性如《反不正当竞争法》对商业秘密的定义范围以及侵犯商业秘密的构成要件只是作了原则性的规定在对商业秘密概念的界定上,既没有明确技术信息与经营信息的定义,也没有对其内容作出列举;在第三人侵犯商业秘密行为的规定上,无论是主观态度还是时间方面都规定的
8、过于抽象
