法学司法制度毕业论文 ｗｔｏ与我国民事诉讼改革

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1、湖南师范大学本科毕业论文考籍号：XXXXXXXXX姓名：XXX专业：法学司法制度论文题目：ＷＴＯ与我国民事诉讼改革指导老师：XXX二〇一一年十二月十日[关键词]WTO民事诉讼改革中　　摘　要：我国民事诉讼制度和理念处于改革之中，WTO为改革提供了动力和压力。为履行WTO协议的有关义务，民事审判应当明确以下问题，并进行改革：（1）WTO规则在我国法院应当分别情况予以直接适用或间接适用；（2）我国民事审判应当走向独立；（3）应当提高诉讼程序运作的透明度；（4）TRIPs关于禁令和临时措施等规则在我国民事审判中的适用；（5）提高裁判质量，强化判决终局性。

2、　　引言　　WTO对我国民事审判制度的影响包括两个大的方面，一是对程序规则的影响；二是对实体规则适用的影响。这些影响，有的是直接的，有的则比较间接。虽然WTO要求各国充分运用自己的司法程序和机构给予其他成员国及其公民、法人以救济，但根据WTO协议，在某些场合，我国法院裁判的公正性将以国际标准受到检验。这里以WTO争端解决机制（DSU）对国内司法程序的影响为例，来说明司法公正对履行WTO规则的积极意义。WTO争端解决机构（DSB）对因WTO协议执行过程中产生的纠纷具有强制管辖权、裁决权和执行权。从形式上看，WTO是国际贸易公法，WTO争端解决机制应当

3、由政府提起而不能由成员国的企业或自然人提起，其权利义务主体是作为成员的政府而非私人（自然人、法人）。虽然WTO规则对私人利益有很大影响，但它并不直接调整私人贸易主体的权利和义务。①但是WTO框架下，这两种纠纷解决机制之间又有着某种实质性的关联，即：外国当事人如果认为在内国法院不能获得公正的司法救济，可以请求其作为成员国的政府向WTO争端解决机构（DSB）提出救济，成员域内法院的裁判公正与否在下述两个方面都产生直接的作用。　　1司法公正可以减少内国政府被诉至DSB的可能性　　“用尽当地救济”是一项古老的国际习惯法规则，其含义是，外商或外国政府在用尽内

4、国法律规定所提供的所有救济手段之前，不能寻求国际手段解决争议。这一规则包含了两个含义：其一，必须用尽当地的行政和司法救济程序；其二，必须充分、正当地使用国内法诉讼程序上的手段，包括传讯证人、提供证据等，如不符合所在国诉讼程序所要求的必要条件，即属未用尽当地救济。该规则得到了各国实践和国际判例的肯定。虽然WTO协定没有对用尽当地救济规则作出明确规定，但是，根据DSB的判例，表明除非国内救济程序本身有缺陷，使当地救济无法落实，用尽当地救济规则仍然会得到承认[1]（P189-200）。　　2司法不公是导致当事人直接请求政府寻求DSB救济的有效理由　　根据

5、国际法规则，如果内国司法机关出现了国际不当行为即“司法拒绝”的情形，当事人可以排除“用尽当地救济规则”的适用，直接请求政府对所在国提出赔偿请求（即外交保护）。“司法拒绝”的情形包括：（1）司法机关拒绝对外国人的审判，或不受理外国人的诉讼；（2）审判程序不当；（3）裁判不公，法院在适用国际法条款的案件中，对法律作了不正确的解释，或在适用一项国际法与国内法相抵触的规定时，受到其国内法规定的限制引起司法不公；（4）判决对外国人有利，司法机关故意拒绝强制执行。当然，各国法律均认为，司法判决如对外国人不利，不等于拒绝司法[2]（P964）。这种排除规则更显示

6、出内国司法机关公正裁判的必要性。此外，美国法学会重述则规定，下列情况被视为已用尽当地救济，外国人可直接行使外交保护：（1）当地救济显然达不到程序公正要求；（2）鉴于在相同案件中已有不利的决定，因而求助于当地救济是徒劳的；（3）同一侵害行为主要构成了对外国人国籍国的直接侵害，该国主张自己的独立请求[3]（P348）。　　虽然2001年底我国最高人民法院提高了涉外民商案件管辖法院的级别，一般由省级市或副省级市的中级人民法院审理涉外民商事案件，以提高审判质量，保证各地法院执法尺度的统一，履行我国政府加入WTO协议所承诺的国际义务。我国民事诉讼立法和司法制

7、度还处在积累经验和改革阶段，存在一些制度性缺陷在所难免，但不是提高审级就可以解决的，所以，WTO对我国民事诉讼制度的影响需要作更进一步的探讨。　　二、WTO规则在我国法院应当分情况予以直接或间接适用　　WTO协议规则在国内法中的直接效力问题是WTO与我国宪法制度直接相关的问题，它包含的内容却又是诉讼法必须面对的，即：WTO成员方的个人或法人能否在本国法院直接援引WTO协议规则主张诉权；WTO成员方的行政机关和司法机关能否直接适用WTO协议规则来处理具体案件。　　我国宪法规定，条约和协定的缔结活动由国务院具体进行，对于条约和重要协定，国务院缔结后，应

8、由全国人大常委会批准后生效。但在国际法与国内法相冲突的情况下，该如何选择适用，我国宪法没有规定。但一些重要法律有所规定。《