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2、t.getElementById(“bdshell_js”).src=“http://bdimg.share.baidu.com/static/js/shell_v2.js?t=“+newDate().getHours();/*300*250，创建于2014-07-31*/varcpro_id=“u1454772”;(adsbygoogle=window.adsbygoogle
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4、[]).push({});篇一:合同的法律适用第七章合同的法律适用“合同准据法的确定比任何其他问题准据法的确定都要复杂。”——英国学者切希尔本章重点?合同准据法
5、的确定方法?意思自治原则?最密切联系原则?合同自体法?特征履行原则?我国关于涉外合同法律适用的理论?两个公约中法律适用内容?运用我国规定分析案例让我们假想一下可能出现的问题?假设:?A国人与B国人在C国缔结了一个买卖合同,约定由D国船舶将位于E国的货物运往F国,而以G国的标准合同为范本,并以该国的货币结算。?问题:在为合同选择法律时,?1、需要区分合同的种类吗??2、需要区分合同的不同方面吗??3、可以授予当事人选法的自由吗??4、当事人没有选法,法官可以推定他们的意思吗??5、当事人没有选法,法官又应当如何选法呢??-?-第一节概述一、
6、合同法律适用的历史沿革1、以合同缔结地法、合同履行地法为主的单纯依空间连结因素决定合同准据法的阶段。2、以意思自治原则为主,强调依当事人主观意向决定合同准据法的阶段。(1)学说标志:16世纪杜摩兰的意思自治理论(2)立法标志:1865年《意大利民法典》3、以意思自治原则为主,以最密切联系原则为辅的合同自体法阶段。二、合同准据法的选择方法(一)分割论与单一论?1、分割论是指将合同分割为不同的方面,分别适用不同的法律。分割论主张将合同划分为当事人必须具有缔约能力、合同的内容、合同的形式三大部分,分别适用不同的法律,选择不同的准据法。(不稳定)
7、?2、单一论是指将合同看作为一个整体统一适用一个国家的法律。(忽视合同关系的复杂性)?趋势:尊重当事人的意思自治,适当、合理的分割。(二)主观论与客观论?1、主观论:合同的准据法应由当事人自己选择。(当事人没有选怎麽办?不公平?)?2、客观论:合同的准据法应当根据合同与某个场所之间的客观联系来确定:(1)传统的客观论确定的是僵硬的客观标志(2)最密切联系原则对传统客观论的修正3、趋势:以主观论(注意限制)为主,以客观论(修正的)为辅。三、现代合同法律适用规则?(一)意思自治原则?(二)最密切联系原则?(三)合同自体法第二节意思自治原则一、
8、意思自治原则1、意义:确定、可预见、易于争议的解决。?2、对合同中意思自治原则的限制:?当事人选法必须善意、合法?一般性的限制不得违反公共秩序?不得排除强制性规定的适用?雇佣合同、消费者合同?适用范围的限制涉及国家、社会利益的合同?不动产合同?二、意思自治原则的具体运用1、当事人选择法律的范围?(1)是否可以选择冲突法??合同领域不承认反致最高院《关于适用<涉外经济合同法>若干问题的解答》(以下简称《解答》)的态度:?“处理合同争议所适用的法律,是指现行的实体法,而不包括冲突法与程序法。”?(2)是否可以选择与合同没有客观联系
9、的法律??我国没有限制性的规定,国际上的趋势也是不限制。?(3)是否可以选择国际条约或者国际惯例??我国有限制的意图,国际上的趋势是不限制。我国学者及某些司法实践表现出不限制的态度。?《解答》:“当事人选择的法律,可以是中国法,也可以是港澳地区的法律或者是外国法。”2、当事人选择法律的方式——只允许明示,还是同时允许默示选法?(1)明示的意思自治(明示选择)当事人明确表示选择法律的意图。(2)默示的意思自治(默示选择)当事人选择法律的意图并没有在合同中明确表示出来,一旦发生争议,法官可根据某种理由推定当事人选择法律的意图。默示选择在实践中
10、推定的方式?1、从合同条款中寻找当事人默示选法的意思表示:?(1)合同使用了依据某国法律制定的格式合同,或者采用了某一国际惯例中的贸易术语。?(2)A合同并入B合同,而B合同明确约定选择某国法
