如何对案件进行分析和判断

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1、如何对案件进行分析和判断题记：法律职业人的工作是一种理智的工作，他通过概念的条分缕析来调整混乱模糊的人际关系。——古斯塔夫.拉德布鲁赫对案件的分析和判断是律师的基本功。同样一个案件，因律师的经验、思维方式、学识的不同，可能得出不同的结论。对于一般的简单的民事纠纷案件，一般律师都能承办,而对于案情较复杂的案件，那就要看律师分析和判断能力了。我认为分析案件要从以下几个方面入手：所谓分析和判断就是通过对案情的初步了解，给案件定性。告诉当事人“是什么”，“为什么”。有的同行缺少法律思维方面的训练，不懂抽象和概括，我曾经在《论律师的哲人气质》一文里提到过这个问题。有的网友说对律师要求太高了。但是我要说

2、不懂抽象和概括的律师不是好律师，当事人叙述案情的经过是杂乱无章的，你在倾听的过程中大脑就要进行思维和归纳，然后依照法学基本原理和社会生活经验，作出较为客观的判断。也就是说在你了解基本案情之后，要给案件定性，告诉当事人是什么，为什么。我认为给案件定性说起来容易，但作起来是很不容易的。这就如同中医给患者诊断，要“望、闻、问、切”，在以前没有其他可以借助仪器的情况下，医生要靠经验和医理给患者下诊断结论。律师就类似中医诊断，没有科学仪器将检验结果告诉你，只能靠法理法条和经验，对案件的性质做出独立的判断。一、要学会判断是哪个法域的案件。我国一共有三大诉讼领域：刑事诉讼、行政诉讼、民事诉讼。就一般情况而

3、言，三大法域泾渭分明，但也有交叉，如刑事附带民事、行政附带民事等。在通常情况下，我们的律师还是分得清楚的。但对有些特殊案件就不好区分是哪个领域的了。例1：不久前，我遇到这样一起案件，某县工商局的一位股长，在去局里开会的路上自己开车出了车祸，被撞死，主要责任是他本人违章驾驶所致。车祸出现后，所在单位对治疗费、丧葬费、抚恤金等所有的费用分文未报。该案是属于行政诉讼还是民事诉讼？一般律师马上会意识到这是工伤，但是你查一下工伤条例并不调整国家公务员因公事故，那么按一般侵权纠纷是否可以起诉？关于公务员外出遇到交通事故怎么办？我们只查到民政部有一份文件，称非因自己的原因按因公死亡对待，那份文件意旨在于一

4、般公务员外出都是乘公共汽车、轮船、火车或飞机，如出现事故，当然是非因自己的原因，但若自己驾车，又因自己的原因导致死亡，是否可按因公死亡对待？法无明文规定，究竟能不能起诉，倒成了问题。死者父亲咨询了很多律师，都说不出个所以然。当事人一提起这事就老泪纵横，感到十分的委屈和无奈。我安排一名律师代理该案件，决定以民事侵权纠纷为案由起诉死者所在的某县工商局。到法院立案时遇到了麻烦，法院称得先去劳动争议部门仲裁。我们搬出了劳动法第XX条，说明这类案件不属劳动法调整范围，好歹算把案子立上了。立案之后，我总觉得不托底，后来一查《行政诉讼法》，《行政诉讼法》明确规定受案范围就有“抚恤金”这一项，还不是行政诉讼

5、吗？法院已把案件分到了民庭，怎么办？我拿来诉状一看，这份诉状写的很特别：名称只写“起诉状”三个字，没写是民事还是行政，给法官联系，告诉他这是行政诉状，为什么你给转到民庭了？法官答复，待工商局答辩再说吧，如不提异议，就按民事审判也可以。这个案件我认为就是在行政和民事两可之间，如提起行政诉诉讼，只有抚恤金一项，其他费用是否可以一并请求，还是行政附带民事？抑或将行政和民事的不同请求分开，这是值得研究的事情。这个案例说明，对有些案件因立法漏洞，的确存在“两性问题”，这个案例说明界定法域并不是轻而易举的事。比如说《劳动法》，你说是公法还是私法？《产品质量法》是公法还是私法？恐怕都不好界定，往往是公法里

6、有私法，私法里有公法，法律规范的两性合一导致法域界限不清。所以我们往往出现认知上的错误。例1：安和芬年龄纠纷案（略）例2：濮阳中院法官倒卖尸体器官案（略）例3：许霆案。（略）二、要学会对案件事实做出正确的判断的分析所谓分析就是拆分，把一个问题拆得越细越好，层层剥笋，就如同CT扫描对人身一层层的切片检查，看问题出在哪里一样。所谓“分”就是一层一层的拆，所谓“析”就是通过进行加工归纳和整理，在去粗取精后，依法律规范进行抽象和概括。正如阿尔文·托夫勒所言：“在当代西方文明中得到最高发展技巧之一就是拆零，即把问题分解成尽可能细小的部分。我们非擅长此技，以致我们竟时常忘记把这些细部重新装在一起。这种技

7、巧也许是在科学中最受过磨练的技巧”。卡尔·拉伦茨在其所著《法学方法论》一书中谈到：判断法律事实的法学家大都以“未加工的案件事实”作工作的起点，其多以讲述的形式，讲述中会包含许多对最终的法律判断不致影响的个别情事、情形，经过考量之后排除出去。一位老妇人在把骨头递给邻居的狗，而被狗咬伤时，她可能讲述：她对这只狗有点同情，因为他很瘦，因这只狗认识她，所以才给它东西吃，而且之前经常给它东西吃等等。她或许不会提到邻居曾