劳动关系被单位解除后如何索赔

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1、劳动关系被单位解除后如何索赔劳动关系被单位解除后如何索赔阅读选项:自动滚屏[左键停止]作者:来源:阅读:5　　跨《劳动合同法》实施前后两个时段的劳动关系解除后　　经济补偿金、赔偿金条款的适用　　《中华人民共和国劳动合同法》(以下简称《劳动合同法》)和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》(以下简称《实施条例》)的相继出台，极大地丰富和完善了我国劳动法律制度，加大了对劳动者合法权益的保护，为司法机关处理劳动纠纷提供了具体的法律依据。但由于《劳动合同法》第九十七条规定了新法不溯及既往原则及表述用语的不够严

2、密，加上法规条文适用上循环指示、《实施条例》第二十五条对于赔偿金计算年限看似明确实则隐晦的规定等，直接导致司法实践中当事人、代理律师及司法机关对经济补偿金、赔偿金计算标准的理解分歧。下面结合一起劳动纠纷案例，与各位律师同行探讨跨《劳动合同法》实施前后两个时段的劳动关系解除后补偿金及赔偿金条款的适用。　　【案例】　　1993年7月16日，吴某入职深圳市一家电器公司，历任该公司业务员、部门经理、副总经理等职，至劳动关系终止时月薪8700元(以下权将其作为劳动关系终止前12个月的平均工资使用)，从未与单位

3、签订过书面劳动合同。2009年初，因经营不景气，单位与其协商解除劳动关系没能达成一致意见，便于5月27日突然在单位门前张贴《通知》，以吴某严重违反公司规章制度为由，宣布终止与吴某的劳动关系，双方发生纠纷，经调解无效，吴某将单位诉至深圳市劳动仲裁委员会。　　【评析】　　对用人单位违法终止劳动关系后，吴某应得的经济补偿金或赔偿金数额，有两种不同观点：　　第一种观点　　1、吴某应得的经济补偿金数额为其终止劳动关系前12个月的平均工资(以下简称月平均工资)×16个月，具体数额应为139200元。理由是，吴某

4、虽然与用人单位存在劳动关系，但从未与用人单位签订过书面劳动合同，不适用《劳动合同法》第97条第三款关于“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算;本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”的规定，其劳动关系终止后的经济补偿，应直接适用《劳动合同法》第47条的规定，自吴某入职用人单位之日起，计算至用人单位张贴《通知》、宣布终止与其劳动关系之日止，共计15年零10个月。由于吴

5、某终止劳动关系时月薪最高才8700元，故其终止劳动关系前12个月的平均工资没有高于深圳市上年度职工月平均工资的三倍，因此其用人单位应向吴某支付的经济补偿年限并不受《劳动合同法》第47条第二款规定的“向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年”的限制，而是直接依据吴某在该用人单位连续工作的年限，按每满一年支付一个月工资的标准向其支付。其中，六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。　　2、吴某如果以用人单位违法终止劳动关系，主张经济赔偿金，则应当根据《劳动合同法》第

6、87条之规定，按照该法第47条规定的经济补偿标准的二倍主张，即吴某应得的赔偿金为其月平均工资×16个月×2，具体数额为278400元。　　根据《实施条例》第25条的规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”因此，吴某在本案中主张经济补偿和经济赔偿时，只能任选其一，如果吴某选择了数额较高的经济赔偿，则吴某在这两项主张中最终可获得的赔偿数额应是278400元人民币。　　第二种观点　　1、吴

7、某应得的经济补偿数额为其月平均工资×12个月+月平均工资×1.5个月，具体数额为117450元;额外经济补偿金数额为经济补偿金数额×50%，具体数额为52200元。理由是，吴某虽未与用人单位签订书面劳动合同，但与用人单位之间的劳动关系是确实存在的，书面劳动合同是形式，双方存在劳动关系是本质。《劳动合同法》作为解决劳资双方劳动争议的法律规范，要解决的是双方存在的实体纠纷，而非双方之间是否存在书面劳动合同形式。因此，无论双方发生纠纷时，是否存在书面劳动合同，对于经济补偿金的计算，都应当适用该法第97条第

8、三款之规定：在该法施行前，按照当时的有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行;该法施行后，依照第46条的规定应当支付经济补偿的，经济补偿的年限自该法施行之日起计算。结合本案，吴某在《劳动合同法》施行前，已在用人单位连续工作14年零5个半月，按照当时的规定，即劳动部劳部发〔1994〕481号关于《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(以下简称《办法》)的相关规定，用人单位应根据吴某在本单位工作年限，每满一年发给其相当于一个月工资的经济补偿金，但最