《关于建立国有企业违规经营投资责任追究制度的意见》的解读(二)

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1、干货

2、3500亿国企结构调整基金与国企经营、投资最重要法规63号文系统解读之二昨天最重要的财经新闻就是央企中国诚通受国务院国资委委托牵头发起成立中国国有企业结构调整基金股份有限公司，这意味着国企改革两大基金国有资本风险投资基金和国企结构调整基金已经全部设立。央企国新公司牵头成立的国有资本风险投资基金2000亿规模，国企结构调整基金设计规模3500亿规模。两大基金设立之后将会联合诸多央企以及地方国企实施股权收购，可以预见以后的并购市场将是充满活力。值得注意的是，国务院办公厅于2016年8月23发布了《关于建立国有企业违规经营投资责任追究制度的意见》（国办发〔2016〕63号，下称“6

3、3号文”）。任何一个国企在经营投资时首先需要考虑的就是如何确保合法合规，而63号文就是最重要的一个法规。国资监管历来以法规复杂、繁多著称，在法律行业内部，国资和税务被称为最让人头疼的两大领域。就此，我们组织了在国资监管以及投资并购领域的资深律师对63号文进行了初步研究，并分多个文章系统解读。1.63号文覆盖了9大方面和54种追责情形63号文将以往规定的违规投资类别及尚未规定的类别做了一个相对齐全的总结归纳，涵盖了9大方面54种须追责的情形，具体如下：YibinCityCitytracktrafficplanningisYibincityregionalrangewithintrac

4、ktrafficsystemofonceintegration,andcitytracktrafficalsoisYibinCityCityintegratedtracktrafficsystemintheofpart,foraccurategraspcitytracktrafficresearchofobject责任追究范围集团管控工程承包建设购销管理转让产权及上市公司股权和资产固定资产投资改组改制投资并购资金管理风险管理1.几个重点问题的分析接下来我们将针对54种追责情形中如下4种易被忽略的情形进行分析和阐释：1.1.转让产权、上市公司股权和资产中的回避制度1.1.1.63号文

5、中对转让产权、上市公司股权和资产方面规定了5种需要追责的情形，即：1.1.1.1.未按规定履行决策和审批程序或超越授权范围转让；1.1.1.2.财务审计和资产评估违反相关规定；1.1.1.3.组织提供和披露虚假信息，操纵中介机构出具虚假财务审计、资产评估鉴证结果；1.1.1.4.未按相关规定执行回避制度，造成资产损失；1.1.1.5.违反相关规定和公开公平交易原则，低价转让企业产权、上市公司股权和资产等。1.1.2.国有资产的转让，历来是国资监管部门的监管重点。《企业国有资产交易监督管理办法》（国务院国有资产监督管理委员会财政部令第32号，2016年6月24日实施，下称“32号文”

6、）是关于国有资产交易监管的最新法规。然而，对于何为前述“未按相关规定执行回避制度”中的回避制度，32号文却无明确规定。YibinCityCitytracktrafficplanningisYibincityregionalrangewithintracktrafficsystemofonceintegration,andcitytracktrafficalsoisYibinCityCityintegratedtracktrafficsystemintheofpart,foraccurategraspcitytracktrafficresearchofobject1.1.1.根据我们

7、的法律研究，国资委于2003年11月30日发布的《关于规范国有企业改制工作意见的通知》（下称“96号文”）中对管理层的收购的如下两类情形明确提出了回避的要求：一，向本企业经营管理者转让国有产权方案的制订，由直接持有该企业国有产权的单位负责或其委托中介机构进行，经营管理者不得参与转让国有产权的决策、财务审计、离任审计、清产核资、资产评估、底价确定等重大事项，严禁自卖自买国有产权；二，经营管理者对企业经营业绩下降负有责任的，不得参与收购本企业国有产权。1.1.2.每一个转让产权、上市公司股权和资产交易都有不同，如何保证整个流程合法、合规并且公开透明，是每个国有企业领导人必须考虑的问题。

8、任何一个环节的缺失或者瑕疵均可能会导致日后该交易被质疑。1.2.投资并购1.2.1.63号文中对投资并购规定了7种具体的追责情形，即：1.2.1.1.投资并购未按规定开展尽职调查，或尽职调查未进行风险分析等，存在重大疏漏；1.2.1.2.财务审计、资产评估或估值违反相关规定，或投资并购过程中授意、指使中介机构或有关单位出具虚假报告；1.2.1.3.未按规定履行决策和审批程序，决策未充分考虑重大风险因素，未制定风险防范预案；1.2.1.4.违规以各种形式为其他合资合作方