对非法用工主体用工关系的探讨

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1、对“非法用工主体”用工关系的探讨[来源：本站

2、作者：金廉侃

3、日期：2008年11月27日

4、浏览1196次]【大 中 小】 对“非法用工主体”用工关系的探讨－兼论劳动关系的性质

华东政法大学 金廉侃

内容提要：近年来用工主体多元化和用工形式多样化的趋势，使我国劳动立法遭遇难堪。原先“主体界定”和“列举式”的立法模式，使大量的“非法用工主体”被排除在劳动法调整范围之外。笔者试通过对劳动关系性质的分析，对这类“非法用工主体”用工关系的性质进行探讨。关键词：非法用工主体、劳动关系、从属性、社会性

一、问题的提出

5、按我国现行《劳动法》的规定，只有五类主体被纳入其调整范围，即企业、个体经济组织、国家机关、事业组织和社会团体。20currencydeposit,weprescribeapassonaregularbasis,qilucardaccountonaregularbasis),certificatebondsandsavingsbonds(electronic);3.notdrawnonabanksavingscertificate,certificatebondsapplyformortgageloans,acceptingonlythelender1也

6、就是说，如果用工主体不属于这五类，就会成为所谓的“非法用工主体”，被排除在劳动法调整范围之外。然而面对近年来出现的用工主体多元化和用工形式多样化的趋势，这一过窄的调整范围已逐渐显示出其局限性，使司法实践面临很多困境。目前各种灵活就业、弹性用工等新的用工形式已广泛出现，由此形成了大量新型的用工关系。如民办非企业单位、家政公司、非正规就业组织、律师事务所等，其中有一部分用工关系完全符合劳动关系的本质特征，但因为我国劳动立法上采取的“主体界定”模式，使得这类所谓的“非法用工主体”被排除在劳动法调整范围之外。一旦发生争议，一般只能按雇佣争议，适用民法来解决。然

7、而民法“平等保护”的理念，又决定了其在“倾斜保护弱势群体利益”方面的局限性。新近出台的《劳动合同法草案》虽然将民办非企业单位涵盖在内，但在适用范围方面，并没有实质性的突破，基本上仍囿于“主体界定”和“正规用工”的框架内，把现实生活中大量存在的其他用工主体排除在外。这必然会产生以下后果：一是由于劳动仲裁委、法院对这些用工关系的认定存在异同，同一纠纷的处理就会出现不同的程序和后果；二是许多本应受劳动法保护的劳动者被排除在劳动法调整范围之外；三是为雇主逃避劳动法所规定之义务，以雇佣关系掩盖劳动关系大开方便之门。20currencydeposit,wepres

8、cribeapassonaregularbasis,qilucardaccountonaregularbasis),certificatebondsandsavingsbonds(electronic);3.notdrawnonabanksavingscertificate,certificatebondsapplyformortgageloans,acceptingonlythelender因此，如何对劳动关系进行准确界定，更确切地说，如何调整和扩大原先的主体范围，将一些符合劳动关系性质的“非法用工关系”也纳入劳动法的调整范围，使其合法化，从而适应用

9、工关系多样化的要求及长远发展的需要，已成为一个极为重要的法学课题。二、劳动关系的性质分析正如台湾学者黄越钦所描述的，“劳动关系决非如斯地对等人格间纯债权关系而已，其间含有一般债的关系中所没有的特殊的身份因素在内，同时除个人因素外，亦含有高度的社会因素。”受雇人提供劳务，绝非简单的劳力之提供，而是在人格上、经济上从属于雇主；同时由于受雇人和雇主之间力量强弱的对比，使得“倾斜保护”和“公权力介入”成为必然，劳动关系也由此与一般的雇佣关系迥然相异，体现出从属性和社会性这两个本质属性。（一）劳动关系的从属性劳动关系本质上体现的是劳动与报酬的交换关系，从这一最根

10、本的交换内涵，可以衍生出财产性、平等性等特征。然而劳动力和生产资料分属不同所有者的事实，导致劳动关系在劳动力和生产资料相结合的过程中，出现了某些雇佣关系难以涵盖的特征。劳动力对于雇员的专属性以及雇员对雇主指挥管理的服从性，必然会导致原先的雇佣关系出现一些不平等性的特征。正是“劳动资料和生产资料相结合”这一生产过程，使得劳动关系在雇佣关系平等性和财产性的基础上，出现了隶属性和人身性的特征。这种隶属性和人身性的特征，使得劳动关系在雇佣关系的基础上，出现了从属性的色彩。20currencydeposit,weprescribeapassonaregularb

11、asis,qilucardaccountonaregularbasis),certificat