涉外产品责任的识别1

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1、涉外产品责任的识别问题研究摘要：侵权责任与违约责任存在很多差别；如果行为人实施的某一违法行为，同时违反了合同法和侵权法的规定，具有违约行为和侵权行为的双重特征，受害人因而产生了两个不同的请求权，最终在法律上导致可以同时追究加害人违约责任与侵权责任的情形。当合同责任与侵权责任竞合时，究竟是将产品责任作为合同责任处理，还是将产品责任作为侵权责任处理，各国规定不尽相同。主要有三种主张:一种是自由选择主义，即允许受害人自由地选择诉讼请求权；另一种是强制主义，即在法律上明确规定诉因，不允许受害人自由选择；还有就是英国法中既承认受害人的选择权，但又对选择权的行使附加了一定的限制

2、。由于各国法律对产品责任构成要素及性质的规定不同，国际产品责任必然会产生识别问题上的法律冲突。如何减少各国间的识别冲突？各国法院在识别时，应充分考虑下列因素：充分尊重受害人自由选择、对无过错方当事人利益的保护、重视当事人之间的利益衡量。当事人提起诉讼时也应着眼于诉讼管辖、诉讼时效、举证责任、损害赔偿范围的选择。关键词：涉外产品责任；责任竞合；识别一、涉外产品责任竞合概述(一)违约责任与侵权责任的关系1．违约责任的含义合同的当事人充分履行义务，以实现合同的目的，而在无法定事由下，不履行或不按约定履行义务的行为，就称作违约行为。所谓违约责任，通常是指当事人违反合同所应承

3、担的义务，或者说合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时所应当承担的民事法律后果。违约责任具有四点特征:第一，违约责任是以合同债务为基础的民事责任；第二，违约责任具有相对性；第三，违约责任可以由当事人约定。根据合同自由原则，当事人可以在法律规定的范围内，事先约定承担责任的范围，也可以约定赔偿损失的金额及计算方法；第四，违约责任主要是财产责任。违约责任的构成可分为一般构成要件和特殊构成要件。27违约责任一般实行严格责任，只要违约方具有不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的行为存在，违约方就应当承担违约责任，即存在违约行为，就构成一般违约责任。在某些

4、特殊情况下实行过错责任，要求违约方须有过错，即具备违约行为和违约方的过错才构成特殊违约责任。承担违约责任不以违约行为造成债权人的实际损害后果为条件，没有造成损害事实，但有违约行为，同样要承担违约责任。违约责任主要采取违约金、继续履行、采取补救措施和损害赔偿等形式。违约金由法律规定或当事人约定，违约事实发生后，违约金的支付不以对方发生损害为条件。2．侵权责任的含义侵权是指由于行为人的过错，违反法定义务，以作为或不作为的方式，侵害他人人身或者财产权利，依法应当承担损害赔偿等法律后果的行为。侵权责任，是民事主体因实施侵权行为而应承担的民事法律后果。《民法通则》第106条规

5、定:公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。在侵权责任中，一般侵权责任构成要件是:第一，损害事实的客观存在。损害事实是损害赔偿责任成立的前提条件，无损害事实，便无侵权责任的产生；第二，侵权行为的违法性。不具违法性的侵权行为，加害人不承担侵权责任。第三，违法行为和损害事实之间的因果关系；第四，行为人的过错。对于一般侵权责任，四个构成要件，缺一不可。对于特殊侵权责任，可不要求同时具备四个要件。侵权行为总是与特定的损害后果相联系，因此，侵权责任的主要形式就是损害赔偿，以实际

6、发生的损害为前提，同时也包括其他形式，如:停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状等。3．违约责任与侵权责任的根本区别(1)责任性质不同违约责任是一种法律责任，主要是财产责任，具有补偿性。违约责任的主要目的是弥补和填补债权人因债务人的行为所遭受的损害后果，一般以实际发生的损害计算赔偿标准，而不是以当事人的主观过错程度作为确定赔偿的标准，因为违约责任的目的一般不是为了处罚过错行为，而是补偿受害人的损失。侵权行为较违约行为而言，危害性更甚。因此，侵权责任具有一定的惩罚性。侵权责任的范围不但包括财产损害、人身伤害，还包括精神损害。侵权责任的目的就在于制裁他人的侵害

7、行为，具有惩罚性，以防止侵权行为的发生和稳定社会的秩序。(2)责任内容不同合同是当事人协议的结果。因此，违约行为违反的是约定的义务，侵害的是相对权。侵权行为侵害的对象是受法律直接保护的他人的人身权、财产权，这些权利在性质上属于绝对权，是由法律直接规定的，因此，侵权行为侵害的是法定的义务，侵害的是绝对权。(二)违约责任与侵权责任的竞合1．两责任竞合的概念与缘由侵权责任与违约责任竞合，是因为侵权责任法与合同法调整的社会关系有所交叉引起的，客观上也是由于行为人违反合同义务可能是有意侵权27引起的。对此，法律难以确切区别行为人如何承担责任。所谓违约责任与侵权责任之竞合，