试论行政合同的司法审查制度

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1、《试论行政合同的司法审查制度》------------------------------------------------------------------------------作者：杨树熊　　日期：2010-09-01　　论文提要：随着我国民主政治和市场经济的发展，国家实现对社会经济管理的行政活动形态日益彰显。对这种新型行政合同在我国存在已久，在市场经济为主体与经济全球化的背景下，政府职能转变以降低管理成本，提高行政效率，从单纯的管理型向服务型转变，行政合同作为一种民主、高效的行政管理方式，已被我国政府广泛适用于行政管

2、理活动中，但是对行政合同的概念、特征、原则以及行政合同纠纷的审查是否适应司法审查原则存在较大的分歧。因此，有必要对行政合同及行政合同纠纷的司法救济途径的确定完全必要。政府职能的转变，体现出行政主体为实现行政目的或者基于公共服务的需要，与行政相对人协商、合意，体现相互服务合作、信任与沟通的人文精神。行政方式的变化带来的结果，是行政合同纠纷不断出现。行政合同的审判实践，需要确立对行政合同行之有效的司法审查制度，但目前我国对行政合同司法审查存在受理范围不统一，对行政合同的法律制度未建立。理论上对行政合同的司法审查缺乏全面、系统的研究，

3、出现对行政合同司法审查存在不同的认识。对行政合同的司法审查，采用“以合法性审查与合理性审查并用原则”的司法审查制度，有利于行政合同的运用和发展，更利于保护行政合同相对人的权益。本文从行政法的发展及行政合同的特点出发，对行政合同司法审查进行探讨，以期加深对行政合同理论和对行政合同司法审查的研究，并希望对行政合同的立法和审判实践提供一些参考。（全文共约12000字）　　前言：随着社会主义市场经济的不断发展和完善，传统的行政目标和行政管理方式随之而发生变化，行政机关以提供公共服务作为履行政府职能的重要内容，适应市场经济和经济全球化的社

4、会环境与不断出现的社会问题。政府职能转变，政府的管理观念更新，管理模式创新，管理手段更加民主化、法制化，行政方式的变化，带来行政合同纠纷案件的不断出现。但是，在目前司法实践中缺乏完全适用处理行政合同纠纷的行政诉讼规则和法律适用方面的明确规定。十五大报告提出“依法治国，是党领导人民治理国家的基本方略，是发展社会主义市场经济的客观需要，是社会文明进步的重要标志，是国家长治久安的重要保障。”由此可见，依法行政是实施依法治国方略，建设社会主义法治国家过程中对行政机关提出的要求。因此，作为行政管理职权和提供公共服务职能的政府，在行政合同中

5、要依法履行职权。同时，只有建立行政合同诉讼规则，将行政合同纠纷纳入司法审查范围，才能体现依法行政，符合依法治国的要求。因此，建立和完善行政合同的司法审查制度，对“依法治国，建设社会主义法治国家”，具有重大的现实意义和深远的意义。　　一、行政合同司法审查的理论依据与目前我国行政合同司法审查现状　　国务院先后颁布了《全民所有制企业经营责任制暂行条例》、《全民所有制小型工业企业租赁经营暂行条例》、《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》，将合同制度引入国有企业和国有资源分配、管理领域。十四大报告指出：“市场经济下，政府职能，主要是统筹

6、规划，掌握政策，信息引导、组织协调、提供服务和提出监督”。同时，《全民所有制企业转换经营机制条例》第四十条规定“按照政企职责分开原则，政府依法对企业进行协调、监督和管理，为企业提供服务。”十四大报告和《全民所有制企业转换经营机制条例》提供了研究行政合同理论和法律依据。国务院发布《全面推进依法行政实施纲要》中规定，在改革行政管理方式时，“充分发挥行政规划、行政指导、行政合同等方式的作用。”（①）温家宝总理在《全面推进依法行政努力建设法治政府》时重申：“对不需要行政许可但需要政府管理的事项，要强化间接管理和事后监督，充分发挥行政规划

7、、行政指导、行政合同的作用。”（②）从政策层面上说，政府运用行政合同等法律手段管理经济、社会事务，成为政府一种新的制度。《行政诉讼（www.73law.com）法》实施后至最高人民法院《关于执行<中华人民共和国行政诉讼法→若干问题的解释》（以下称“若干解释”）施行，行政合同诉讼制度停留在理论研究上。《若干解释》实施后至最高人民法院颁布《关于规范行政案件案由的通知》（③），将行政合同纳入行政诉讼，司法务实界将行政合同纳入司法审查制度范围。目前，我国没有形成行政合同诉讼规则及司法救济制度的完整法律体系，缺乏解决行政合同纠纷的统

8、一办法，有的由当事人按照双方订立合同的规定协商解决，有的提起行政复议，有的向法院起诉。由于行政合同不同于民事合同，行政合同有其自身的特点，行政合同纠纷的处理只能根据其性质和特点，按照行政诉讼程序加以解决。　　（一）行政合同是行政主体为实现行政管理目的或者基于公共