再论合宪性审查——权力关系网的拓扑与制度变迁的博弈

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1、再论合宪性审查——权力关系网的拓扑与制度变迁的博弈公民必须体会到宪法是自己的权利，可以落到实处。否则，宪法就只是徒有其表，不具有任何意义和价值。-黑格尔一、 引言在中国宪政发展巽史上，2002年12月也许将被理解为烤一个重要的转折点。这个月初召开的纪念杲现行宪法实施20周年大会，使加强合宪讣性监督和宪法解释以及审查、纠正违宪现整象等新思维、新表述正式取得了主流话语遵权。到月末，中共中央政治局首次开会以逮集体学习宪法为主题，显示“维护宪法尊嘟严”的提法并非一时的心血来潮、应景之溺辞，而是新时代的施政纲领，是

2、高层权力鞠实施作茧自缚式法治化、合理化的肇始，颦是被提上政治议事日程的重大课题之一。は以此为背景，法学界以及社会各方面都对尽早建立合宪性审查的制度以及宪政体系关产生了特别殷切的期待[1].到XXⅲ年4月下旬，恰巧有两个涉及宪法规范的柿典型实例为试行合宪性审查提供了非常适当的契机。一是有关部门隐瞒非典型肺炎ｒ的疫情从而使民众生存权在客观上受到严钐37/37重威胁和侵害的事件，包含着知情权、采诙访和报道的自由、行政问责制、特别权力丰对人权的影响等一系列宪法性问题。二是则被公安人员无理限制人身自由的青年设计

3、彐师孙志刚在收容遣送设施里惨遭殴打致死棵的案件，包含着人格尊严、人身自由、迁壶徙自由、行政措施与人权保障、公正程序蚤原则、地方政府规章的罚则制定权、特别权力对人权的影响、处理平等与合理差异根之间关系的标准等一系列宪法性问题。这慢两个典型实例都鬼使神差地把中国式生存綦权的观念与现代市民社会自由权的观念、绊把立宪正义的超验之维与舆论公正的共感敢世界结合成为一个有机的整体[2]，为猷中国克服文化传统的障碍而发展宪政的价悼值基础提供了可遇不可求的关键性支点。蹬相比较而言，孙志刚案中涉及的各种制度的改革虽然更复

4、杂艰巨，操作起来更需瘀要时日和统筹兼顾的仔细安排，但由于责任的所在、问题的根源都比较容易确定，固在公开报道后又激起了极大的民愤、不得狷不认真对待，何况城乡分治格局早就难以诔为继，恢复关于移居权的宪法条款也已经刮水到渠成，所以结果是这个事件自然而然地成了制度变迁的主要突破口[3].在狍非典型肺炎的疫情趋缓之后的5月14日，毕业于北京大学的法学博士俞江、腾彪纱、许志永以孙志刚案为原由，根据现行立讽法法第90条第2款的规定，采取公民上攮书的方式，向全国人大常委会法制工作委§37/37员会提出了审查1982

5、年颁布的行政法皋规《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》是钏否符合宪法的建议。个人按照程序规定钛正面挑战某一法规究竟是合宪还是违宪的剐判断，对中国属于石破天惊的创举，立即→在社会舆论界激起了强烈反响，吸引国内Ю外大众传媒给予持续性关注[4].三位蜗公民的上书行动不仅富于勇气，而且充分奇展现了制度知识和实践理性-当事者以各侯自的名义提出合宪性审查的建议，可以排糍除群众运动所难免的情绪化影响、促进围垓绕制度建构的良性互动，并通过个别性诉达愿的方式增强宪法保障程序的司法色彩；而把审查的对象从地方问题转换到全国行嗜政

6、法规，既能避免曲解事件的语境背景，玻又能减少中间环节从而提高宪法判断的层吡次和影响力，还有机会为重新调整立法权涵与行政权之间的关系开辟新的空间。正因威为三位公民的建议有理有节、合情合法，菽所以立法机构的有关方面在6月初曾一度闳表现出颇积极的姿态[5].但是，不知统基于什么考虑全国人大常委会以及专门委吲员会迟迟没有做出正式的反应。在这种雾状况下，国务院法制局自行启动了修改规膳定的作业，并在6月16日举行了新的《酵城市生活无着的流浪乞讨人员救助管理办铢法》的专家听证会。两天后，国务院常务会议决定废除1982

7、年《城市流浪乞讨⒚人员收容遣送办法》并原则通过了新的救桃助管理办法草案[6].这时的客观局势缬及其意境正像胡适先生很喜欢的一首古诗37/37所描绘的那样：“万山不许一溪奔，拦得延溪声日夜喧；到得前头山脚尽，堂堂溪水躺出前村”。政府这样顺应民心公论的果断氏举措理所当然地赢得了社会的喝彩。然而在法律界以及上书的三位公民中，似乎或多或少还存在着遗憾。因为这样的主动肆修改虽说也是一种宪法保障举措，其中的残缺和非正式性也的确情有可原，但无论峻如何，它实际上却回避了对违宪问题进行出审查和判断的正式程序，使借助

8、孙志刚案提供的契机在立法法第90条规定的基础臀上进一步确立合宪性审查的制度或先例的笪良好愿望最终落空了。可以说，借助政治阒的有利形势促成宪法委员会或宪法法院的杞尽早建立还是一项未竟的关键性改革工程荪，有待法律人继续通力合作。本文的目犄的首先是要从权力的网络性结构内部的“陴拓扑”以及现行制度的原则、逻辑的角度嶂来分析导致功亏一簧的事态的前因后果，炒侧重点是在互动关系中发挥普遍化作用的磷机制，现实政治中斗争和妥协的具体现象以及