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1、雇佣合同与承揽合同的辨析1、相关定义1.1、教育合同的概念谓在教育合同的称谓上,学界主要有教育行政合同[3]、教育服务合同[4]、教育消费合同[5]、教学培训合同[6]和教育合同[7]五种说法。不同的称谓其实反映了学者在教育合同上的不同态度,同时,也造成概念使用混乱不一致的局面,有必要规范这一用语。对教育合同称谓的考察,还得从教育本身入手。在中外教育史上,尽管对于教育的解说各不相同,但却存在着一个共同的基本点,即都把教育看作是培养人的社会活动,这是教育的质的规定性或教育的本质。如果失去了这一质的规定性,那就
2、不能称之为教育了。在教育学界,有人把阶级性看作是教育的本质,有人把生产性看作是教育的本质,还有的认为教育是或基本上是一种上层建筑或生产力的社会现象,这些都不是对教育本质的正确认识。[8]教育学界的错误认识对法学界在教育合同的研究上也产生了或多或少的影响,从其称谓上可反映一二。主张教育行政合同称谓的,是将教育机构与受教育者之间订立的合同定性为行政合同,教育机构对受教育者的管理权属于法律法规明确授予的行政权力,因此相对受教育者而言,教育机构具有行政主体资格。按照此种观点,教育机构就是上层建筑的范畴。这与前几年关
3、于教育本质问题的讨论中,有人认为教育是或基本上是上层建筑的社会现象同出一辙,其实,讲的是教育的归属问题,而不是教育的实质。[9]还有人提出这一称谓不正吻合了阶级社会里教育的阶级属性了吗?也许有那么一点影子,但阶级性并非教育所特有的质的规定性,因为阶级社会中很多4事情都具有阶级性,它并不是教育所独有的区别于其他事物现象的特征。另外,这种观点还容易使人产生”学校中心论”、”学校本位主义”错误观念在法学领域复辟的认识。故笔者认为”教育行政合同”称谓不能正确的反映教育活动的本质,应不予采用。主张教育服务合同称谓的,
4、或多或少受了WTO法律文件的《服务贸易总协定》(GATS)的影响,GATS在第一部分”范围和定义”中规定,教育属于一种服务贸易的商业范畴。受此影响,有人在分析教育的产业属性时就指出,教育服务是一种消费性服务,一般来说,受教育者在接受服务时,总是需要支付一定的教育成本。这就自然使高等教育活动被明显烙上那种”一方提供服务,一方消费服务”的服务性产业的印记[10]。产业性固然是教育的一个属性,但不是本质属性,更不意味着教育等同于物质生产。教育的内容十分广泛,既包括物质生活的经验,又包括精神生活的经验。教育既是生产
5、斗争的工具,又是传递文化、进行阶级斗争和营谋社会生活的工具,它具有多种社会职能。[11]更有甚者,还有人将教育产业理论升级为教育产业化,教育界一些不明事理的学者与之相呼应,捧出”学生为上帝”的教育观,法学界提出教育服务合同的称谓。固然,”学校中心论”、”学校本位主义”应予清除,但视学生为上帝的教育观笔者不敢苟同,本文也并非要讨论这些教育观念的子丑寅卯,而是具体到法学领域,对照教育的内涵和本质,笔者认为教育服务合同称谓实不可取。主张教育消费合同称谓的,与主张教育服务合同称谓的一样,将生产性当作教育的本质属性,
6、只把教育视为消费,既有悖于”教育”概念质的规定性,也违背了现代教育的原则和宗旨。它将”教育”概念的内涵缩小到经济投入所得的回报,用纯粹的经济手段来把握和运作教育。现实生活中,正是由于商业利润原则在教育领域的肆意套用,使得教育5产业化加剧了教育的不公平,衍生出形形色色的教育腐败。再者,”教育”具有培养社会所需人才以促进社会健康持久发展的社会功能,这是不能只用眼前的经济利益做参照的。故笔者认为教育消费合同称谓应予摒弃,以免让人产生不必要的歧义。主张教学培训合同称谓的,混淆了教育与教学的关系。教学与教育这两个概念
7、的关系,是一种部分与整体的关系。教育包括教学,教学只是学校进行教育的一个基本途径。除教学外,学校还通过课外活动、生产劳动、社会劳动的途径向学生进行教育。[12]使用教学培训合同这一称谓,难免使人认为合同的内容只有教学培训,没有其他教育活动,这不符合教育的真正内涵,学校固然以教学为主,但并不意味着不要其它的教育活动,只有全面而妥善地安排各类教育活动,才能全面提高教育质量。故该称谓以偏概全亦不可取。以上种种称谓用”行政”、”服务”、”消费”和”教学培训”等来限定教育,既没有反映出教育的本质和丰富内涵,也没有很好
8、地体现教育合同的性质。其实,教育活动没必要用以上词语来限定,以上词语实有画蛇添足之嫌,”教育”一词足矣。教育合同既非民事合同,也非行政合同,而是一种混合合同,正如劳动合同从民事合同中独立出来一样,它是一种独立的合同类型(有关这一点将在”教育合同的性质”一节中详细论述)。那种希望用在”教育”二字之后加修饰词的办法体现教育合同“非民即行”的性质纯属徒劳。”教育合同”的称谓既反映了教育的本质和内涵,又很好地体现了教育合
