2011司法考试卷四--诉讼、宪法和法理

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1、2011司法考试卷四--诉讼、宪法和法理　　实体公正是结果的公正，指司法裁判应以客观存在的事实为依据，且适用法律正确。实体公正的实现有利于保障当事人的合法权益，增进民众对诉讼的信赖，稳定社会秩序的作用。　　第一节：诉讼法　　(一)程序公正与实体公正　　对任何司法制度而言，公正都带有根本性，而司法公正包括实体公正和程序公正两个方面。　　程序公正是过程的公正，指司法人员在执法的过程中严格按照行政程序法、民事程序法和刑事程序法的规定处理各种行政、民事或刑事案件;诉讼参与人对诉讼能充分有效的参与，程序得到遵守，程序违法得到救济。　　程序公正的内容包括程序公开、程序中立

2、、程序参与、程序平等、程序安定、程序保障。　　程序公正与实体公正具有内在的一致性，其终极目的都在于追求纠纷的公正解决。　　程序公正具有保障实体公正实现的作用;程序公正相对实体公正又具有独立性，因为程序公正具有不同于实体公正的评判标准，程序公正与实体公正还可能出现价值冲突，如非法证据排除规则的适用。实体公正对裁判可接受性的重要性不言而喻，由于发现事实和适用法律的不确定性，实体公正具有不确定性，而程序公正的特性有助于给这种不确定提供正当性的基础。　　3、程序公正的意义其一：程序公正可以吸收当事人的不满，有助于息诉止争。　　其二：最大限度的保障在司法活动中尽可能实现

3、实体公正，减少和遏制冤假错案的发生。10　　其三：程序公正是看得见的公正，是可操作和度量的公正，是社会公正，是一国是否法治国家的重要标准;而实体公正则是个案公正，具有不确定性。　　其四：没有程序公正，就没有司法公正。实体公正和程序公正是司法公正不可分割的两个方面，缺一不可。　　第二节：宪法　　(一)法律保留：《立法法》第八条下列事项只能制定法律：(1)国家主权的事项;(2)各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权;(3)民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度;(4)犯罪和刑罚;(5)对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制

4、措施和处罚;(6)对非国有财产的征收;(7)民事基本制度;(8)基本经济制度以及财政、税收、海关、金融和外贸的基本制度;(9)诉讼和仲裁制度;(10)必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。　　(二)公民在法律面前一律平等的涵义：第一、法律对于全体公民，不分民族、种族、性别、职业、社会出身、宗教信仰、财产状况等，统一适用，所有公民依法享有同等的权利并承担同等的义务。　　第二、权利受到侵犯的公民一律平等地受到法律保护，不能歧视任何公民。　　第三、在民事诉讼和行政诉讼中，要保证诉讼当事人享有平等的诉讼权利，不能偏袒任何一方当事人;在刑事诉讼中，要切

5、实保障诉讼参加人依法享有的诉讼权利。10　　第四、对任何公民的违法犯罪行为，都必须同样地追究法律责任，依法给予相应的法律制裁，不允许有不受法律约束或凌驾于法律之上的特殊公民，任何超出法律之外的特殊待遇都是违法的。《刑法》第四条对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。　　宪法规定：第三十三条凡具有中华人民共和国国籍的人都是中华人民共和国公民。　　中华人民共和国公民在法律面前一律平等。　　国家尊重和保障人权。　　任何公民享有宪法和法律规定的权利，同时必须履行宪法和法律规定的义务。　　第三节：法理　　(一)法律规则与法律原则法律原则：是为法

6、律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或规范，是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范。　　法律规则：法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。　　法律原则的适用条件现代法理学一般都认为法律原则可以克服法律规则的僵硬性缺陷，弥补法律漏洞，保证个案正义，在一定程度上缓解了规范与事实之间的缝隙，从而能够使法律更好地与社会相协调一致。但由于法律原则内涵高度抽象，外延宽泛，不像法律规则那样对假定条件和行为模式有具体明确的规定，所以当法律原则直接作为裁判案件的标准发挥作用时，会赋予法官较大的自由裁量权，从而不

7、能完全保证法律的确定性和可预测性。为了将法律原则的不确定性减小在一定程度之内，需要对法律原则的适用设定严格的条件：1.穷尽法律规则，方得适用法律原则。10　　这个条件要求，在有具体的法律规则可供适用时，不得直接适用法律原则。即使出现了法律规则的例外情况，如果没有非常强的理由，法官也不能以一定的原则否定既存的法律规则。只有出现无法律规则可以适用的情形，法律原则才可以作为弥补“规则漏洞”的手段发挥作用。这是因为法律规则是法律中最具有硬度的部分，最大程度地实现法律的确定性和可预测性，有助于保持法律的安定性和权威性，避免司法者滥用自由裁量权，保证法治的最起码的要求得到

8、实现。　　2.除非为了实现个案正义，否