2011司法考试法理、宪法、法史讲义-王坤

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1、石家庄新律政司法培训学校固本阶段—法理学（王坤）www.lvzhengsjz.cn北京新律政保成教育2011年固本阶段法理、宪法、法制史讲义主讲王坤善于想，善于问，善于做的人，其收效则常大而且快。-----谢觉哉74地址：平安北大街18号乐模北楼1006室电话：8698177280958969QQ群：100192247-74-石家庄新律政司法培训学校固本阶段—法理学（王坤）www.lvzhengsjz.cn法理学一、法理学占分比例逐年升高年份题型单选多选任选案例/分析总分20024540132003534012200468602020057124254820067122

2、35562007712445682008712445682008四川7124456820091210445712010121244573二、法理学是所有部门法学的基础学科，法理学的研究对象主要是法和法学的一般原理（哲理）、基本的法律原则、基本概念和制度以及这些法律制度运行的机制，也就是说它研究的是各个部门法学中最一般的东西。三、法理学的学科结构法理学由四大部分组成，即：法的本体、法的运行、法的演进、法与社会。第一章法的本体1、法的概念争议：法律实证主义与非法律实证主义2、法的特征3、法的作用法的现象4、法的价值5、法的要素6、法律部门和法律体系7、权利和义务8、法的渊源

3、法的本体9、法的分类10、法的效力11、法律关系法律事实12、法律责任13、法律制裁法的正式性、官方性、国家性法的本质法的阶级性法的物质制约性第一节法的概念的争议一、争议的焦点围绕着法的概念的争论是关于法与道德之间的关系。依据人们在定义法的概念时对法与道德的关系的不同主张，大致可以将法的概念区分出两种基本立场：法律实证主义与非法律实证主义（自然法）。74地址：平安北大街18号乐模北楼1006室电话：8698177280958969QQ群：100192247-74-石家庄新律政司法培训学校固本阶段—法理学（王坤）www.lvzhengsjz.cn\1、权威性制定实证主义

4、法学分析实证主义法学派：以之为法的首要定义要素强调法的安定性（恶法亦法）综合法学派：2、社会实效同时作为定社会法学派：以之为法的首要定义要素义法的要素非实证主义法学：3、内容的正确性（符合道德性）强调法的正当性自然法学派：单纯以此为法的定义要素（恶法非法）（2010卷一第91题）“一般来说，近代以前的法在内容上与道德的重合程度极高，有时浑然一体。……近现代法在确认和体现道德时大多注意二者重合的限度，倾向于只将最低限度的道德要求转化为法律义务，注意明确法与道德的调整界限。”据此引文及相关法学知识，下列判断正确的是：A．在历史上，法与道德之间要么是浑然一体的，要么是绝然分离

5、的B．道德义务和法律义务是可以转化的C．古代立法者倾向于将法律标准和道德标准分开D．近现代立法者均持“恶法亦法”的分析实证主义法学派立场第二节法的特征一、法是调整人的行为的社会规范，具有规范性；第一、法所调整的是人的行为。宗教、道德也是社会规范，但宗教和道德规范所关注的是人的精神和思想。法调整的是人的行为，但不是人的所有行为都要由法律来调整。第二、法是社会规范。法不同于自然规律，也不同于技术规范。自然规律是自然现象之间的联系，他和法律的区别在于，法律是以人的意志为转移的。而自然规律则不以人的意志为转移。技术规范可以通过国家立法程序上升为法律规范。第三、法具有规范性。规范

6、性就是指，法所具有的规定人们的行为模式，指导人们行为的性质。法所规定的三种行为模式：①勿为模式，说的是人们不得怎样行为，②应为模式，说的是人们应当怎样行为，③可为模式，说的是人们可以怎样行为，这就是法为人们行为所规定的三种行为模式。规范性法律文件：对象不特定；时间的前瞻性；使用次数反复性。非规范性法律文件：对象特定；时间在行为之后；使用一次。（例题）下列哪些属于规范性法律文件所具有的特点？A、适用对象是特定的人B、适用对象是不特定的人C、仅仅适用一次D、在其有效期间内反复适用二、法是由国家制定或认可的，具有国家意志性；法的产生途径包括制定和认可。法的制定就是国家立法机关

7、按照法定程序制定规范性法律文件的活动。法的认可是指国家通过一定的方式承认其他社会规范具有法的效力的活动。认可有两种方式。①明示认可，即在规范性法律文件中，明确规定哪些已有的道德、习惯等规范具有法律上的效力。②默示认可，即国家没有明文规定哪些社会规范是法律，而是通过法院判决时援引的方式承认它们具有实际的法律效力。（一）法具有国家意志性，也说明了法具有一元性的特点。（二）法具有国家意志性，能不能说国家意志都体现为法？（例题）下列哪些说法是正确的？A、法不等同于国家意志B、法作为国家意志的体现，是一元的C、法可以自发形成D、国家意志性是法区别于