中国的后现代法学研究及其前景

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1、中国的后现代法学研究及其前景后现代主义是20世纪最重大的学术理论之一,不仅迅速波及全球,而且几乎影响到所有的学科领域当然也包括法学。在这样的知识背景下,中国法学如何应对后现代的挑战是每一个注重中国法学理论建构的人不得不面对、不得不重视的问题。诚然,进行中国法学研究的学者可以不理会、不考察,从而“有效”地抵制后现代理论对中国法学的渗透。但是中国法学在21世纪要发达,必须走“综合创新”之路,无视西方后现代理论,就不能真卅正创新中国法学。一、后现代法硷学是继三大法学流派之后又一独具特色的踅理论思潮后现代主义是20世纪蛴60年代左右产生于西方发达国家的泛文艳化思

2、潮。它主要是指一种与信息社会相适应的,以逆向思维分析方法批判、否定、荸超越现代主义的理论基础、思维方式、价辛值取向为基本特征的思维方式。“现代主锨23/23义的特征表现为对基础、权威、统一的迷玻恋;视主体性为基础和中心;坚持一种抽磔象的事物观。而对这一切的质疑便构成了媾后现代主义的特征。”①就其发展历程来沁看,后现代既具有否定的、破坏性的特征迟,又具有肯定的、建设性的向度。后现代徵主义起初是以彻底否定现代主义的面目出硫现的,人们称其为激进的后现代主义,其吻思维方式是以强调否定性、非中心化、破驱碎性、反正统性、不确定性、非连续性以锤及多元性为特征,其理论

3、表现为反基础主雪义、反本质主义、非理性主义、解构主义牒等。但是以后在回应激进后现代主义过程酋中,又逐渐产生了建设性后现代主义,即“不仅有摧毁、解构、否定性的一面,而捕且蕴含着积极的、肯定的、建构性内涵。它的建设性向度主要在于倡导创造性和对莴世界的关爱、鼓励多元的思维风格。”②我因此,对后现代主义的评价,必须以历史碛的辩证的观点为基点,从而使简单的肯定⒆或否定的回答让位于具体的分析和批判。后现代法学研究的历史与现状郅23/23法学界讨论后现代主义是比较晚的。楱根据有限的考察,西方后现代法学发端于琶20世纪后半叶。从国际举行的法学会议搽来看,国际法哲学社

4、会哲学第17次世界寡大会曾将后现代主义作为具体论题进行交衙流讨论。另外在法社会学国际协会第51红届学术大会上,对西方现代法治模式的反魅思以及后现代主义的主张也引起了广泛的重视。就法学理论研究的内容来看,凤法律至上性、自治性、法律自身一致性的拐理论受到挑战。其中法院功能的变化被认衤为是后现代法学最基本的内容之一,即法勘官在某些案件的审理过程中,不是机械地贽适用普遍性的规范,而是通过大胆的“解江释”进行法律规范的创造。更为激进的后现代解释和解构观点则对司法体系的合法性和法律研究的完整性提出了质疑。“在澉历史上,法律被假定为中立而公正的———以一种非人

5、格的、可预言的、无争议的方式去解决争端的某个毋庸置疑的方法。莎对于法律的尊重象征着拥有高度教养的公芰民的某种先进而稳定的文明。传统的法哲学假定法律判决能够也应该是注重事实、怆注重分析,不抱偏见和客观公正的;判决狁具有确定的意思,法规构成了一个自给自怒足的体系,它以某种独立于独断和折衷的铿政治、经济和社会诸因素的方式来编纂法锊规。后现代的解释和解构推翻以上这些假愫23/23定。他们认为在法律中不存在确定的意思栉,他们对法律领域里的任何基于理性的真湔理主张之可能性都提出了质疑。”③在他猪们看来,法律是政治的、主观的、有争议牮的,仅仅因人而异的解释,甚至认

6、为有关巾法律的任何一种解释都不是真正合法的,髭他们对法律作者的权威和法律的权威提出了诘难,并指出法律判决是武断的。他们牍希望他们的后现代法律“将成为一种有益ペ教化的知识,通过拓宽和深化我们的法律榈视野,它将为社会和个人生活的根本民主税化作出贡献”。④后现代法学中识的若干子话题在整个关于后现代跑法学的讨论中,其实又包含若干个既可独黼立,又与它有着紧密联系乃至有些重合的铫话题,如果我们明确了后现代主义实际上悛是用一种新的话语系统对迄今为止已经文抡本化了的西方文明理论的一种再审视、再粳思考、再建构,那么,将这些子话题纳入后现代法学的总话题,便顺理成章地成了

7、一件可以做而且必须要做的事情。这样做庾23/23,既可以丰富和加深我们对整个后现代主灸义的理解,从而较完整地展现当代西方后现代法学理论图景,而且,对于当下议论赙最多的这些法学理论热点之间的相互联系お,我们显然也会得到一种全新的认识。虽浪然各个子话题的观点之间存在着不少矛盾萏和对立之处,但这些紧密联系的后现代子儒话题由于具有一套不同于传统法学的思维方式和话语系统,并且包括一些相同或相掉似的核心观点,有学者归纳为理性的个人作为自治的法律主体并不存在、现代社会箧的“进步”是虚幻的、法律的普遍性是虚魈拟的“宏观话语”、法律中立的原则仅仅叨是一种假设。⑤因

8、而,我们认为这些特征使得后现代法学成为继自然法学、分析实鬏证法学、社会法学三大