浅谈基因技术的专利保护

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1、浅谈基因技术的专利保护　　摘要：基因技术的自然属性使它被认为不具有创造性，但由于它蕴含巨大的经济价值和社会效益，很多国家已将其纳入专利制度保护范畴。基于此，从基因的可专利性、目前基因技术保护存在的问题，及对我国基因技术立法保护等方面进行论述，以期有助于完善我国基因专利保护的立法。　　关键词：基因技术；专利；竞争　　中图分类号：D923.4文献标志码：A文章编号：1000-8772（2013）12-0185-02　　基因技术是当代科技的焦点，其权利可以从商业秘密，隐私、专利法、商标法等方面加以保护，但最有效的是专利保护，研究基因技术的专利保护具有重要意义。　　一、基因

2、技术的可专利性考察　　基因是“存在于生物体细胞染色体上拥有自体繁殖能力的遗传单位”，当代基因技术可分为六种：　　1.生物制品发明。就传统专利制度而言，具备专利“三性”的生物制品均可受到专利法保护。　　2.染色体等遗传物质的发现。传统专利制度是不对“发现”给予专利保护的。对遗传物质是否给予专利保护曾引起广泛争议。实践中，基因技术较为发达的国家如美国、欧盟、日本等已有给予专利保护的先例。作为遗传物质的人类基因序列申请专利遭到国际上强烈的反对，人类遗传学家Voiel说：“基因专利简直是人类的一场噩梦。”美国虽没有给予第一批人类基因专利申请授权，但随即调整了审查标准，并很快

3、对功能明确的人类基因序列授予了专利权，导致许多国家纷纷效仿。　　3.转基因动物和植物品种发明。因动植物遗传的复杂性，通过传统方式繁殖的后代难以保持相同性状，因此，过去除了美国和日本，多数国家都不给动植物新品种以专利保护。很多国家对其是通过《保护植物新品种的国际公约》进行保护的。自从转基因动植物新品种出现后，从技术上克服了不可重复的缺陷，促使欧洲1999年欧洲专利公约对“动植物”概念进行扩大性解释，以达到对转基因动植物授予专利权的目的，但仍有部分国家包括中国没有给予转基因动植物专利保护。　　4.基因操作技术发明。对其是发现还是发明也元定论。因基因基础研究领域越来越产业

4、化，有人就此类方法也提出专利申请，如克雷格·文特尔1991年提出了快速测定c-DNA尾端序列的方法——快速排序标签技术EST，申请专利获得通过，引来了世界性的不满。但1996年美国专利商标局最终还是批准了该项专利申请。　　5.获得生物体的遗传工程学方法发明。其中，符合专利保护客体条件和三性要求的发明，按传统专利制度是符合专利申请条件的，但因涉及人类克隆技术，强烈冲击人类现有的伦理道德观，因此，多数国家将其排除在专利保护之外。　　6.基因诊断与治疗方法发明。对于基因诊断中与疾病无关的发明，如亲子鉴定、刑事罪犯测试及食品检测等的可专利性是肯定的，有争议的是对疾病的诊断部

5、分，各国专利法对疾病诊断和治疗方法的保护是根据不同情况区别对待的。多数国家认为脱离活体或是以非活体为实施对象的检测处理方法符合专利保护客体定义和三性要求的发明，可以授予专利权。而救死扶伤的行为不应被私权垄断，因此，多认为不应授予与疾病治疗相关的基因技术以专利权。但美国已对直接作用于人体或动物体的诊断方法给予了专利保护。对疾病的治疗方法在多数国家也不能授予专利权，多采用药物产品专利或者医药用途专利的形式给予专利保护，但在美国则直接给予基因药物的治疗方法专利保护，如对体外的血液的处理方法在美国就可被授予专利权。　　二、基因技术专利保护存在的主要问题　　1.基因“发现”可

6、否被授予专利　　在各国传统专利制度中有一个共识即“科学发现不授予专利权”。但这一原则在1980年美国联邦最高法院的查克热巴提案中突破，首次对来自人为单细胞生物基因的细菌的专利法律保护给予肯定，重申“包括阳光下人造的任何东西都可以取得专利权”，该案在世界范围内产生了重大影响。从此，基因技术专利申请骤增。很多发达国家大企业基于利益要求拥有发现的人类基因序列的专利权，使美国降低专利的实用性门槛，批准功能明确的基因序列以专利权。美国的作法迫使有些国家放开基因序列专利保护禁区，有条件的给予基因序列甚至包括人类基因序列以专利保护，给传统的专利制度带来巨大冲击。　　2.对基因源的

7、保护问题　　国际上出现了“生命海盗”现象（即对共享的生物资源申请专利，盗取自然界存在的丰富的自然资源的现象）。1996年伯特对墨西哥种植千年的墨西哥豆向美国申请专利，美国批准伯特对“爱罗娜豆”的专利权。但对原本存在的基因源申请了专利，明显违反道德及自然规律，如何对本国的基因源加以保护，成为各国专利法的研究课题之一。　　3.人体基因技术的道德伦理问题　　人体基因是依附于每个生命个体或从属于全人类的生命物质成分，人体基因权首先表现为人权，目前，基因带来的人权“异化”、人类基因资源的有限性与商业开采的无限性等都带来各种矛盾。如果置伦理道德不顾，以牺牲人格独立权、生命健