从威权型法到自由民主型法 .doc

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1、从威权型法到自由民主型法【内容提要】法治社会的生成是一个不断削弱政治专权、捍卫个体尊严的过程。威权型法作为政治权力的孳息物，具有人格贬损、话语霸权、政法合一、严刑峻法等特征，从而使人不成其为人，使法不成其为法。从威权型法转向自由民主型法是全球化时代的法治发展趋势。自由民主型法的价值取向是权利至上；制度支撑是宪政体制，具体内容包括人民主权、权力分割、违宪审查、司法独立和政党守法等内容。【英文摘要】theformationofrule-of-lawsocietyisaprocesswiththedecliningpoliticalmonopolyandtheris

2、eofpersonaldignity.Totalitarianlawasderivativeofpoliticalpower,ischaracterizedwithdegradationofhumandignity,excessivegovernmentcontroloverinformationandexpression,politicsandlawarecombinedasoneandseverepunishmentbylaw.Insuchsituation,humanbeingarenottreatedashuman,andlawisnotwhatlaw

3、oughttobelike.Fromauthoritarianlawtolawoflibertyanddemocracyisthedevelopmenttrendoflawintheglobalizationera.Thecorevalueofthelatterisgivingthesupremacytoindividualsrights,establishingconstitutionalinstitutionisitsmaininstitute,anditscontentsincludepeoplessovereignty,separationofpowe

4、rs,judicialreview,independenceofjudiciariesandpoliticalpartysobedienceoflaw.【关键词】威权型法/自由民主型法/法治/权利/权力/authoritarianlaw/lawoflibertyand　democracy/ruleoflaw/right/power【正文】法治是现代政治文明的核心。在法律的发展过程中，威权型法是以法制之名行专制之实的一种法律类型，是借法律的形式对抗法治理念的一种侵蚀力量。它将法律依附于政治，赋予官方过度的甚至是无限的权力，对特权者实行夸张的保护，使法制丧失了正当

5、性基础，并呈现出明显的不安定状态。它将法制无条件地置换成法治，消解了法治的格式化要求和精神意趣。威权型法的观念不仅存在于古代专制统治时期，在20世纪也一度把某些国家引向歧途；威权型法的存在既可以采取覆盖一国整个法律体系的形式，也可以采取活跃于一国法律体系的某些重要领域的形式。批判、否定、剥离和消灭威权型法是一个漫长的历史过程，也是法治社会得以生成、巩固和发展的必由之路。　　　　一、威权型法的特征(一)人格贬损人的主体性是社会成熟的原动力。个体的自主、自立、自尊、自律，在法律上体现为独立人格。威权型法并非一概简单地采取否定人格的方式，而是常常通过对人的不合理分类

6、，来排除最低限度的作为“公因式”的人的核心权利，压抑和抹杀人的主体性，贬损人格尊严。8本来，在现代意义的法律上，人的概念是一个有层次的体系，这个体系的基础是人首先具有共性，其后，通过合理的人际分类保证个体的尊严生活。科学分类的关键，在于分类目的和由此采取的相应措施都是正当的，是与尊重人、善待人、确保人的全面发展和价值实现联系在一起的。例如，同样是把人划分为男人和女人，如果是用于歧视女性，是不合理的分类；与此相反，如果是为了合理地保护女性，给予女性适度的特殊关怀，则是科学的分类。对人的科学分类，是良法的重要特征，它在保障“公因式”的人普遍享有最低限度人权的基础上

7、，促进每一个人的内在价值得到尊重。反之，对于丧失了正当性的不科学分类，无论采取何种民主立法形式，都是法治的对立物。值得注意的是，那些在一定意义上具备合理性的分类，如果被取消了必要的适用条件，被扩大适用范围，也会丧失合理性。在威权型法赖以存在的思想基础和社会环境中，人总是分属于互相排斥的分类，处于你死我活的斗争之中。例如，纳粹统治时期的德国法律把人划分为人民同志与社会蠹虫，对犹太人实行惨绝人寰的大屠杀，导致六百万犹太人的灭绝；(注：[德]汉斯·哈腾鲍尔著，孙宪忠译：《民法上的人》，《环球法律评论》2001年冬季号。[德]英戈·穆勒著，王勇译：《恐怖的法官—纳粹时

8、期的司法》，中国政法大学出版社2000