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《社会导游、导游服务公司及旅行社之间法律关系的廓清》由会员上传分享,免费在线阅读,更多相关内容在行业资料-天天文库。
1、社会导游、导游服务公司及旅行社之间法律关系的廓清第24卷2009年第11期月刊44-△,I'上导游,导游服务公司及旅行社之间法律关系的廓清汪传才(暨南大学深圳旅游学院,广东深圳518053)【摘要]区分劳动关系与劳务关系,在司法实务中历来是一个难题.笔者从一个具体案例出发,通过界定术语,分析区别标准,认为社会导游与旅行社之间成立劳务关系,而不是劳动关系;社会导游与导游服务公司之间成立居间关系,而不能成立劳动关系.并且,进一步分析了《劳动合同法》等实施后对社会导游与旅行社,导游服务公司之间法律关系的影响.[关键词]社会导游;旅行社;导游服务公司;劳务关系;劳动关系[中图分类号]F59【
2、文献标识码]A[文章编号]1002—5006(2009)11—0064—07一,问题的提出与展开①2003年3月16日,米x在深圳市××导游服务公司(以下简称"x×导服")注册登记,并签订了社会导游注册管理合同.同年l1月19日,××导服电话通知米X次日为深圳市X×国际旅行社有限公司(以下简称"××国旅")带一个肇庆一天团.当天下午16时,××国旅电话通知原告到该社拿团单,不久又通知米×,改由同行导游代领团单,次日凌晨4时30分在南山区白石洲集中上车直接出梅林关.次日凌晨4点许,米×乘出租车到白石洲,在前往集合地点时遭他人抢劫,身体受伤,住院治疗.由于××导服,×X国旅相互推诿,20
3、05年1月5日,米×以人身损害赔偿为由向罗湖区人民法院提起诉讼,请求法院判决他们赔偿其医药费,误工费等近2万元.××导服辩称,原告虽在该公司注册,但不属于[收稿日期]2009—06—03I[修订日期]2009—09—27[作者简介】汪传才(1963一),男,安徽桐城人,教授,主要研究民商法,旅游法,E—mail:cc—wang@163.corn.圈其员工,而是与旅行社签订临时劳动合同,应由XX国旅负责赔偿,请求驳回原告对其的全部诉讼请求;且以隐瞒事实,对该公司恶意中伤为由对原告提起反诉,请求赔偿4万多元的经济损失.X×国旅辩称,原告与××导服存在劳动关系,原告受单位委派外出工作期间(
4、因公外出)受到伤害,应属于工伤.根据《工伤保险条例》,员工所在单位应承担工伤保险赔偿责任.其次,由于原告最终未能到达答辩人指定的地点和旅游车辆,原告与答辩人尚未建立任何关系,答辩人不应承担任何责任.2005年3月7日,罗湖区法院裁定驳回原告起诉.法院认为,原告米X与×X公司签订了社会导游注册管理合同,双方当事人形成了管理和被管理的关系,该合同具备劳动合同的特征,应当认定为劳动合同.在合同有效期限内,原告接受被告×X导游服务公司的安排,为被告×X旅行社肇庆团提供导游服务,在接团前,原告遭他人抢劫受伤,所涉及的赔偿属于劳动争议范围,根据仲裁前置原则,原告应当先行仲裁,故依法驳回原告起诉.
5、XX导服不服,向深圳市中级人民法院提起上诉,请求依法撤销《民事裁定》[(2005)深罗法民一初字第245号],发回重审.2005年9月,市中院裁定驳回上诉,维持原裁定.由于法院认定该案是劳动纠纷,米×只得向深圳市劳动和社会保障局先申请工伤认定.2005年11月4日,深圳市劳动和社会保障局作出《工伤认定书》,认定米×属于工伤.××导服不服,2006年1①论文中引用的案件材料,包括相关司法文书,引自当事人米×在网上发布的<我为什么离开导游界?》,载于http://www.17u.net/bbs/show一14—333569.html,尽管笔者无法与原始材料核对,为谨慎起见,仍尽最大
6、努力,通过其他网上资料印证及向米×本人求证等方式保证材料的真实性,特予说明.第24卷200g年第11期月刊月向深圳市人民政府申请复议.2006年3月1日,市政府作出行政复议决定,维持深圳市劳动和社会保障局以《工伤认定书》形式作出的具体行政行为.XX导服仍不服,向福田区人民法院提起行政诉讼.2006年7月lEl,法院判决驳回XX导服的诉讼请求,XX导服遂提起上诉.2007年1月,因XX导服与米X庭外和解,达成赔偿协议,法院准予撤回上诉而结案.综上,其核心争点可归结为导游米X带团时所生法律关系的性质,是不是劳动关系或者劳务关系?如果回答"是",他又与谁建立了劳动关系或劳务关系?Q)争点确
7、定的意义在于:一是确定法院有无管辖权.我国实行劳动争议仲裁前置,一旦涉及工作中纠纷,当事人协商不成的,必先对争议的性质定性.如果是劳动纠纷,劳动仲裁后才能诉讼.当事人直接向法院起诉的,法院裁定驳回起诉.如果是劳务纠纷,属于民事纠纷,法院可以直接受理.本案受害人最初以民事纠纷向法院提起诉讼,法院审理后认为案件是劳动纠纷,且原告与XX导服之间成立劳动关系,驳回原告起诉,二审法院仍以此为由驳回上诉.二是确定赔偿主体.对受害人米X来说,如果是劳动关系,因案涉伤害,