缺失的合同效力规则

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1、缺失的合同效力规则缺失的合同效力规则论关联交易对传统民法的挑战董安生张保华中国人民大学北京交通大学【摘要】关联交易合同效力规则的缺失，是现行关联交易制度的重大缺陷之一。关联交易合同虽然发生在公司法领域，但仍应受民商法合同效力规则的规范。作为新型合同类型的关联交易合同给传统民法奉行的平等原则、自愿原则及公平原则带来了严重挑战，传统的合同效力规则及代理规则对其并不具有普遍和当然的适用性。为了实现关联交易当事人权益的民商法保护，应当充实关联交易合同的效力规则。【关键词】关联交易合同效力民法挑战ShortnessofEff

2、ectivenessRulesofContractonChallengeofAffiliatedTransactionsuponTraditionalCivilLaw【英文摘要】Theshortnessofeffectivenessrulesofunfairaffiliatedtransactioncontractisoneofthemostsignificantdefectsofcurrentaffiliatedtransactionsinstitution．Thoughexistingincorporatela

3、wfield，affiliatedtransactionsaleboundtoeffectivenessrulesofcontractsincivilandcommerciallaw．Theprincipleofequality．theprincipleoffree—willandtheprincipleoffairnessintraditionalcivillawalefacingseriouschallengesfromnewbornaffiliatedtransactions．Rulesofcontractl

4、awandagencylawcannotbeappliedtoaffiliatedtransactionsuniversallyandautomatically．Toprotecttherightsofaffiliatedtransactionpartiesbycivilandcommerciallaw，effectivenessrulesofaffiliatedtransactionsshouldbedeveloped．【英文关键词】affiliatedtransaction；contracteffectiven

5、ess；civillaw；challenge一、问题的提出关联交易是现代公司实践中普遍存在的现象，关联交易的法律控制制度是现代公司法正在形成和发展的制度，其相关理论也是现代公司法学正在演进与创新的理论。在我国，关联交易广泛地存在于公司、尤其是上市公司的日常经营活动之中。近年来，随着关联交易现象的日益泛滥，相关的法律诉讼也无法回避地进入了司法实践。[1]由于原《公司法》的相关规范过于疏漏，关联交易制度在本次《公司法》修订中成为重点修订领域之一。但现行《公司法》对关联交易制度的修订远未完善，关联交易合同效力规则的缺失可

6、谓其中的最大缺陷之一。尽管现行《公司法》概括性地规定了关联方对公司的损害赔偿责任，并针对自然人关联交易规定了收入归入责任，但对与上述损害赔偿责任及收入归人责任密切相连、甚至可能作为其请求权基础的不公平关联交易合同的效力却未置一词。于是，以下疑问仍然不能从现行《公司法》中找到相应答案：公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员利用关联关系损害公司利益而给公司造成损失时，其应当承担的赔偿责任是何种性质的责任？董事、高级管理人员违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意而与本公司订立合同或者进行交易时，其应当

7、承担的所得收入归公司所有的责任又是何种性质的责任？董事、高级管理人员与本公司订立合同或者进行交易时，如果没有违反公司章程的规定或者已经股东会、股东大会同意，是否即不需承担所得收入归人责任？同属关联交易，《公司法》为何仅仅对董事、高级管理人员的关联交易课以收入归人责任，其立法依据何在？凡此种种，均绕不开对关联交易合同效力的认定。关联交易合同虽然发生在公司法领域，但按其本质，仍属于民商法领域中的合同，应受民商法合同效力规则的规范。无论主张对不公平关联交易的合同对方追究何种合同法上的责任，均涉及合同效力的相关规则；即使认

8、为应对不公平关联交易的合同对方追究侵权行为责任，[2]也仍然不能回避对合同效力这一问题的追问。虽然《公司法》没有关联交易合同的效力规则，但并不代表此种合同的效力无法认定、不需要认定。面对形形色色的关联交易合同，为解决现实的法律适用问题，当我们检视《民法通则》及《合同法》等法律时，却发现同样不能找到可以适用于关联交易合同的相应的合同效力规范。实际上，对于以个人