上市证券公司破产、重整、和解问题的法律思考

《上市证券公司破产、重整、和解问题的法律思考》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。

1、上市/证券公司破产、重整、和解问题的法律思考（86）http://law.chinalun.com　2008-8-2811:34:58　中国生活网　我要评论(0)　　　叶林　　「内容提要」在证券市场上，上市公司发行的股票是投资者之投资对象，证券公司是投资者进入证券市场的桥梁。上市公司或者证券公司破产，将直接威胁到数量众多的投资者的切身利益，甚至影响到经济和社会秩序的稳定。为了减少企业破产清算带来的社会震荡，我国新《破产法》不仅规定了破产清算制度，还增加了企业法人重整以及和解制度。因此，对于资不抵债的上市公司和证券公司，不能简单地采取破产清算程序，还要积极采取重整和和解制度予以挽救。　　「关

2、键词」破产证券市场上市公司金融机构　　证券市场容纳了多种市场力量，在各种市场力量中，投资者无疑是市场的基础力量，发行人、证券公司以及中介机构也都是证券市场的重要力量。无论缺乏哪种市场力量，证券市场都难以维系和健康发展。然而，既然是市场，各种市场力量在享受市场利益之时，就必须承受市场本身的各种风险，必将面临支付危机或者破产问题。在证券市场上，上市公司是股票和公司债的发行人，证券公司是投资者进入证券市场的桥梁，具有独特的市场和法律地位。上市公司和证券公司破产将具有极大的破坏力，不仅将影响到投资者信心，还可能诱发复杂的社会问题。因此，如何妥善处理上市公司和证券公司破产案件，就成为破产法实施中至为

3、关键的重大问题。　　一、历史的反思：行政管制到市场机制　　在企业和公司制度方面，我国还在经历从过度行政管制向市场化转型的过程，不可避免地带有过度行政管制的色彩。在我国公司实践中，不少公司是经由被吊销营业执照而关闭的，还有些公司是依照企业法人破产程序而解散的。被关闭企业对行政机关作出的关闭决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼，要求变更或者撤销相关的行政决定。其他国家也存在通过行政手段解散公司的做法，然而，国外行政机关决定关闭企业时，通常要启动诉讼程序，才能关闭企业，即由行政机关向法院提起诉讼，请求关闭相关企业。在这些国家中，司法裁判是终局的，而行政机关发布的决定是可诉的。对比而言，可将我国

4、采取的体制称为“行政主导体制”，将西方国家采取的体制称为“法院主导体制”。　　两种体制都承认行政机关决定关闭公司的做法，都可能产生企业关闭的实际效果，然而，在观念和程序层面上，两种体制却存在着根本差别。在观念层面上，行政主导体制系以“行政权力的初步判断皆为正确”作为假定前提的，这种初步判断依赖于长期形成的公权力优势观念，即在通常情况下，行政机关决定关闭公司的决定是正确的。法院主导体制则是建立在高度尊重企业存续和营业自由的基础上，它甚至包含或者反映了“惟有法院，才能决定企业生死”的社会观念。派生于法院主导体制，行政命令并不当然引起公司的解散。在效果层面上，在行政主导体制下，被关闭企业为了维持

5、存续，在接到行政机关的关闭决定后，将被迫启动行政诉讼程序。在法院主导体制下，行政机关应该以自己的财力和人力，申请法院确认其行政决定的恰当性。在两种体制下，行政机关和被关闭企业的诉讼地位不同，实际效果也存在较大差别。一般来说，在法院主导体制下，关闭企业的概率要低于行政主导体制。在行政主导体制下，有些被责令关闭的企业基于诉讼期限、成本、经营状况等因素，可能不得不放弃诉讼，从而成全了行政关闭决定的实际效力。　　（一）上市公司的资不抵债　　据报道，美国于2001年共提出了257宗破产申请案，2002年下降至191宗，但破产金额却比2001的2585亿美元增长了1000亿美元《美国上市公司破产额去年

6、新高》，证券时报，2003年1月13日……在上世纪90年代初，我国再度出现了上市公司。时至今日，行政机关极少对上市公司实施行政关闭，我国a、b股市场甚至尚无上市公司成功破产的先例，这并非由于我国上市公司长期经营业绩优良。从2005年中报来看，按照公司资不抵债、不能偿付到期债务作为破产依据，就有41家公司净资产为负值，而且净现金流小于流动负债；在历史上，已经有6家上市公司被债权人提出过破产申请，但无一例外地得到了重整分别是郑百文、st猴王、st东北电、st轻骑、st宁窖、st吉纸……尽管上市公司重整效果不一，作为决策双方的大股东与债权人都无一例外地选择重整何旭强：上市公司破产、重整的选择机制

7、、经济效率，中国证券报，2006年3月31日。值得注意的是，该数字反映了新《破产法》施行前的情况。新《破产法》施行后，全国已发生数起上市公司破产案……　　笔者认为，多数上市公司难以完成破产程序的原因，大体可归结为如下方面。一方面，“先退市、后破产”的制度架构使然。除了较少情况外，上市公司的经营风险都是逐渐显现出来的。上市公司遭遇严重的财务危机，往往意味着公司不再持续符合证券交易所规定的上市条件，证券交易所有权随时启动公司