某围墙专利侵权纠纷代理纪实.doc

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1、在寻寻觅觅中追问——某围墙专利侵权纠纷代理纪实案情介绍T市J工艺围墙有限公司（以下简称J公司）生产一种用菱镁水泥制作的、可拆卸式的临时围墙。这种围墙分为围墙柱、围墙板、围墙地梁、围墙顶梁等几个部分，先在公司内做出这几个部分的预制件，再到工地上进行基础施工，最后把这几个部分的预制件在工地上像搭积木一样安装起来。这种围墙外表美观，具有抗风、持久、环保等特点，在T市本地市场销售非常好。2006年9月，J公司法定代表人郭某某向国家知识产权局提交了名称为“预制件组装结构的围墙”的实用新型专利（以下简称“涉案专利”）申请。2007年1

2、1月，涉案专利申请被国家知识产权局授予实用新型专利权并公告。乔某原为包工头，自2007年开始带领一个施工队承包J公司在工地的围墙施工工程。自2008年开始，J公司开始拖欠乔某工程款。到2009年底，J公司共拖欠乔某工程款七十万元左右。乔某多次索要未果后，解除了与J公司常年来形成的围墙工地施工工程承包关系。2010年年初，乔某找到老乡毛某，成立T市K工程有限公司（以下简称“K公司”）。K公司也生产与J公司类似的预制板临时围墙。梦某原为J公司副总经理，负责工地的工程施工。梦某代表Ｊ公司联系施工队，向施工队派活，给施工队的做工程

3、结算，帮助施工队向J公司提出付款申请。因此Ｊ公司拖欠施工队的工程款，施工队多次找梦某要。因为梦某无法解决这个问题，有施工队怀疑梦某从中作梗才导致他们无法拿到工程款，梦某感觉到压力非常大。2010年2月，梦某离开了J公司。2010年3月，梦某接受乔某、毛某的邀请，加入K公司，担任K公司的副总经理。梦某加入K公司以后，K公司生产的围墙质量得到很大提高，市场前景一片大好。J公司认为K公司的存在和发展对自己的市场产生了威胁。2010年7月，郭某与J公司作为共同原告以侵犯专利权为由将K公司、乔某、毛某、梦某起诉至Ｔ市中级人民法院，要

4、求停止侵权并赔偿损失X百万。10另起炉灶的后果2010年十一假期刚过，我正在单位思考一个案件的办案思路的时候，接到了梦某的电话。梦某询问我是不是专业知识产权的律师，得到肯定的回复之后，梦某对我说她们公司刚刚遇到一个侵犯专利权的案件，希望能找一个专业知识产权律师。电话咨询之后，梦某希望面谈。我请梦某先把案件材料发给我，待我看完案件材料之后再给她答复。很快，我收到了梦某发过来的案件材料。仅仅从材料上来看，这是一个典型的侵犯专利权的案件。同时我也发现：原告提交的民事起诉状上关于被告如何构成侵权的事实部分多为外观、图形、标志等的叙

5、述和说明，而本案所涉及的专利不是外观设计专利，而是实用新型专利。外观设计是指对产品的性状、图案或者其结合以及色彩与性状、图案的结合所作出的富有美感并适用于工业应用的新设计。而实用新型是为了解决一般实用技术问题而对产品的性状、构造或其结合所提出的新的技术方案。这两种专利的特点是不同的，实用新型专利的发明点往往体现在其形状、构造能够解决技术问题，而外观设计专利的发明点往往体现在产品美观，能对消费者产生吸引力。本案涉及的是一个实用新型专利，原告提交的起诉状上大段大段写的都是关于产品外观的相同，难道原告写错了吗？带着这些问题，我约

6、了梦某第二天见面。梦某稍胖，满脸笑容，说起话来逻辑清晰、富有感染力，是一个非常有亲和力的女老总。相比之下，乔某和毛某沉默寡言，一副富有实干精神的农民企业家的样子。寒暄之后，梦某介绍案件情况。梦某说，她离开J公司完全是被迫无奈。她是负责工程的副总，所有的施工队都找她要欠款。而J公司答应某个时间支付欠款之后，她就告诉施工队去领取欠款。可是等施工队的包工头们到了Ｊ公司，J公司财务就会告之施工队账上没有钱，无法支付欠款。如此几次之后，施工队都骂她言而无信。后来她无法承受这个压力，就离开了Ｊ公司。正好Ｋ公司刚刚营业，乔某、毛某都是好

7、朋友，她就应聘到了K公司做副总经理，还是负责工程施工这块。因为她对临时围墙的工艺很熟，对质量把控得很好，所以K公司生产的临时围墙销售很好，抢了J公司很多生意。估计是J公司为了遏制竞争对手，起诉了他们。她也知道，如果K公司败诉，赔钱是小事，如果法院判决停止侵权，意味着他们不能再进行生产，K公司只有倒闭。10听完梦某的讲述之后，我提出了案件的关键问题：K公司生产的临时围墙与J公司生产的临时围墙是否一样，与涉案专利是否相同。梦某告诉我：他们也担心会侵权，所以在工艺上做了许多改进，但是基本框架和原理还是一样的。因为他们不懂专利法，

8、所以他们讲的“一样”或者“不一样”与专利法认为的特征是否相同可能不能一一对应，需要根据具体情况进行归纳、抽象。于是，我提出要到公司的车间里看一看。K公司位于T市开发区，地理条件挺好。我去的时候，K公司的院子里摆满了各种各样的围墙预制件，车间里许多人在进进出出，生意十分红火。我知道，如果这个案件输了，这家