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1、具有难民身份的儿童的收养问题探析X石 玉,杜新丽(中国政法大学国际法学院,北京 100088)摘 要:随着收养的逐渐增多,国际社会开始给予其越来越多的重视。收养既可使丧失父母或父母无力抚养的孤儿享有与其他儿童一样的权利,也可以满足一些不愿自己生育或无法生育的夫妻的要求,是解决社会冲突的重要途径,更是一个关系各国安定团结,社会稳定的重要问题,因而努力解决具有难民身份的儿童的收养问题其意义显而易见。关键词:涉外收养;难民;儿童;法律适用;国籍中图分类号:D997.1 文献标识码:A 文章编号:100022529(2007)0
2、620054204 当今社会,儿童收养和难民问题都已成为普遍的社会现象,各国在这方面的研究和立法也进一步加强,以保证收养人及被收养人,尤其是处于弱势地位的被收养儿童的合法权益。尽管学术界对难民的研究和对收养的研究都在逐渐深入,但将难民问题和收养问题结合起来研究的则不多。事实上,难民的悲惨境况亟待我们努力为他们寻求维护其合法权益包括收养方面的权益的途径。因此,本文将着重探讨具有难民身份的儿童的收养问题。一、难民儿童的国籍与入籍“难民”一词最初带有宗教色彩。在16、17世纪,宗教与政治密切结合,对外国教徒提供庇护表面上是因为相同的宗教
3、意识形态,实际上却表明难民接受国不赞成难民产生国的政治意识形态。到19世纪末,难民概念开始在美国出现。根据其规定“,难民”指“躲避因政治或宗教原因而遭到迫害或惩罚的人”[1]。但从1893年开始,美国对虽符合难民定义但倡导社会主义或无政府主义的外籍人士的入美进行了严格限制[2]。可见,对难民的保护不仅仅是人道主义的体现,而且关系到相关国家的政治、宗教、意识形态及内外政策等,这便决定了难民收养问题的复杂性和棘手性。1951年7月28日于日内瓦签订的《关于难民地位的公约》(the1951Conv2entionRelatingtotheS
4、tatusofRefugees)(下称1951年难民公约)对难民做出的定义是:有正当理由畏惧由于种族、宗教、国籍、属于某一社会团体或具有某种政治见解的原因留在其本国之外,并且由于此项畏惧而不能或不愿受该国保护的人;或者不具有国籍并由于上述事情留在他以前惯常居所地国家以外而现在不能或者由于上述畏惧不愿返回该国的人[3]。由该定义可知,具有难民身份的人既可以是拥有原住国国籍的人也可以是无国籍人。我们知道,将难民自愿遣返回原住国是永久性解决难民问题的上策,但前提是原住国的条件允许难民安全返回。因此一旦将难民遣返回国成为不可能,难民问题该如
5、何解决?为此,联合国难民事务高级专员公署(UNHCR)(下称联合国难民署)确立了自己的两项主要职能,其中一项职能便是为难民问题寻求永久性的解决办法。联合国难民署在履行这一职能时,首先是努力为难民自愿返回家园提供便利,当这一解决办法行不通时,便致力于帮助庇护国政府使难民尽快自立,以减轻庇护国负担。而其中一项工作就是难民的入籍问题。1951年难民公约第34条规定:“缔约各国应尽可能便利难民的同化和入籍。他们应特别尽力加速办理入籍程序,并尽可能减低此项程序的费用”[3]。因此,无论是父母是难民的儿童还是失去双亲的具有难民身份的儿童,只要遣
6、返成为不可能,庇护国就应当尽快使这些难民包括儿童同化或入籍,另一方面,这也将使得收养具有难民身份的儿童变得更加容易。但实际上尽可能加速入籍只是一种理想状态。首先,各国对难民身份的承认有自己的规定,一些不符合要求的“难民”因为不符合庇护国的要求而无法得到该国的承认。如《美国法典》就将难民规定为:由于种族、宗教、国籍、属于某一社会团体或具有某种政治见解而在其国籍国或最后惯常居住国遭受了迫害或有合理充分的理由害怕将来会因此遭受迫害而不愿或不能接受其国籍国或最后惯常居住国保护以及返回该国的非本国公民。而如何确定非美国公54X收稿日期:200
7、7204225作者简介:石 玉(19832),女,湖南新宁人,中国政法大学国际法学院硕士研究生;杜新丽(19562),女,北京人,中国政法大学国际法学院教授,博士生导师。民的最后惯常居住国就有其不确定性。比如某非美国公民在多个国家停留过,但停留时间长短不一,这时应该如何确定其最后惯常居住国?这就给了美国法院很大的自由裁量权,也就导致了难民身份的不确定性。其次,当今各国出于各种原因不太愿意接受难民,甚至制定各种政策法规限制难民入境。最后,就算有些国家接受难民,但由于区域战争连连,民族问题不断,导致难民大量出现,其数量之多远远超过了一些
8、国家有限的接纳能力。试想,庞大数目的难民入境如何可能保证每个难民的入籍机会?所以,加速入籍也成为了一种美好设想以及国际社会共同努力的目标。这也是具有难民身份的儿童的收养问题颇为棘手的原因之一。那么,若庇护国居民或第三国居民希望收养具有
