案例赏析：馒头血案

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1、《馒头血案》短片所引发的诉讼纠纷问题自2005年岁末电影《无极》播放以来，关于《无极》的评论就一直未停止过，其中胡戈自己创作的《一个馒头引发的血案》对其评论具有代表性，并且胡戈的作品在网络上广泛传播，并且深得网民的支持和喜爱，而《无极》导演陈凯歌则怒不可遏，直言这段视频的作者胡戈“无耻”，声称要对其提起诉讼，从而引发了陈凯歌声称要诉胡戈侵权一事。胡戈到底有无权利对《无极》进行评论？其到底是否对陈凯歌构成侵权？如果侵权，那么前者侵犯了后者的何项权益？笔者就此问题进行简要分析，以求教于大方之家。一、胡戈的《一

2、个馒头引发的血案》是否构成独立的作品？根据我国的通说，著作权指的是作者对其文学、艺术和科学作品所享有的专有权利。文学、艺术和科学作品是多种多样的，但不是所有的文学、艺术和科学作品都可以成为著作权的保护对象。一般认为著作权的保护对象标准为：1、独创性。对于独创性的标准是来自英国，但是英国的标准较低即“额头出汗原则”，它只要求独立创作独立完成。但我国的法律没有明确的规定，一般认为只要一件作品的完成是该作者自己的选择、取舍、安排、设计、综合的结果，既不是依已有的形式复制而来，也不是依既定的程式或程序推演而来即可

3、。2、具有可复制性。作品的可复制性决定了作品的财产性。3、应当是思想或感情的体现。4、作品的表现形式应当符合法律的规定。胡戈的作品《一个馒头引发的血案》，虽然使用了《无极》的片段，但并不是原样照搬，而是对这些片段做了加工、剪辑，重新配音，经过多种处理后，使用同样材料的作品，讲述的是完全不同的故事。同样的一些人物、情节，在《无极》中是一个发生在远古时代的带有神秘色彩的故事，在《馒头》中则是发生在当代的一个由于青少年心理问题而导致的凶杀案件，是属于个人独立完整的数字化电影作品，并且在作品的内容上有其独创性，是

4、其个人思想和感情的体现，并且作品采用了类似于电影的方式，其表现形式也是符合法律的规定的，因而胡戈的作品构成了独立的作品，是我国著作权法保护的对象。二、胡戈有评论的权利4我国宪法第35条规定：“中华共和国公民有言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由。”由上可以看出，我国公民有言论自由。言论自由指的是公民享有宪法赋予的通过口头、书面、著作及电影、戏剧、音乐、广播、电视等手段发表自己意见的自由权利。言论自由是公民政治自由中的最重要的一项权利，它包括出版自由、学术自由、新闻自由等[1].胡戈作为我国公民，享有言

5、论自由，有权利评价他人已经公开发表的作品。电影《无极》在社会公映后，便属于公开发表的作品，因而任何人都可以对其发表评价。评价自由属于公民个人的宪法权利，任何人无权非法干涉。胡戈作为我国公民，有权利对其评价，并且有权利选择评价的方式，包括通过报纸、电视、广播、网络等。三、胡戈有合理利用的权利我国著作权法对于著作权人规定了许多的权利，同时也作了限制：根据《著作权法》第二十二条第一款（二）项规定，使用作品“可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他

6、权利。”并且列举了12种概况，例如1）为了个人学习、研究或欣赏，使用他人已经发表的作品；2）为介绍、评论某一作品或说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品。胡戈在其作品开头中有一段文字如下：“以下你看到的东西，是本人自娱自乐之作，内容纯属虚构，全是瞎编乱造。本东西仅限个人欣赏，禁止传播。”胡戈作品中的广告也是虚构的，不存在受商家操纵而获利的目的。并且胡戈在作品的最后表明了其作品的电影镜头是由电影《无极》剧组提供，并且写明了导演是陈凯歌，演员有张柏芝、张东健、谢霆锋、真田广之、刘烨、陈红、程前等，并

7、且表明制片人是陈红，并没有侵犯陈凯歌的导演署名权。胡戈的作品全长19分钟，实际使用《无极》片中的内容没有超过10分钟，并且《无极》中的许多片段也不是陈凯歌的原创，例如牛奔和飞起来的人这两个镜头在以前的影片中就曾经有过的，牛奔的镜头是《狮子王》里面的，而飞人的镜头在二十多年前的《射雕英雄传》里面就有的。因而胡戈的作品属于《著作权法》第二十二条第一款（二）项规定的情况，其创作的数字化影像评论作品是正常合法的电影评论，当然绝对属于正常合法的使用范围。四、侵权行为的定义和要件分析1、侵权行为的定义和要件我国《民法

8、通则》第106第2款、第3款，对侵权行为做了一般性的规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”根据以上的规定，我国许多学者把侵权行为的内涵进行了归纳总结，形成的侵权行为概念之通说，为：侵权行为指的是行为人由于过错，或者在法律特别规定的场合无过错，违反法律规定的义务，以作为或不作为的方式，侵害他人人身权利和财产权利，依