投融资公司相关法律问题初探

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1、城市投融资公司组建相关法律问题初探佘雨航【摘 要】为了吸引各渠道资金投入城市基础设施建设，地方政府纷纷打造具有自我造血机能的投融资公司，并将部分行政、实业单位的非经营性资产注入公司，并赋予公司土地开发整理职能，在组建过程，必须予以注意的是非经营性资产在“可转让性”方面的限制对公司融资产生的影响以及如何保证土地开发整理收益的问题。   【关键词】非经营性国有资产土地整理开发    2008年末，在全世界遭遇金融危机，全球经济发展出现衰退的背景下，我国政府提出了通过投资4万亿元从事基础设施建设来扩大内需

2、的应对战略。为了配合中央政府的发展战略，各地纷纷出台相应的刺激经济发展的措施。在国际金融危机和国内经济速度发展减缓的大背景之下，笔者所在在贵州省贵阳市政府通过组建批符合市场经济要求、法人治理结构完善、自主经营、自筹还贷、自负盈亏的城市投融资公司，打造封闭运作、良性循环投融资平台，形成“融资—投入—收益—再融资—再投入—再收益”的运营机制，适应城市产业发展、城市基础设施建设的投融资需要。    笔者曾为其中几家投融资公司的组建提供法律服务，现就笔者在提过法律服务过程中的两点体会提出自己的粗浅见解，并对

3、其中涉及的法律问题和障碍进行讨论。     一、非经营性资产的注入对融资功能的影响    在笔者曾经参与的一家负责行政辖区范围内市政项目设施建设的投融资公司的组建过程中，就碰到将包括了将市政基础工程、配套设施、部分行政机关建筑物、构筑物和学校等公益性设施在内的大量的非经营性资产作为非货币投资的出资方式注入公司的问题。     笔者认为，考虑到投融资公司组建的目的，在对公司注入资产性质及比例的选择上，必须充分考虑对公司组建完成后对公司未来融资功能影响的因素。   （一）国有资产的定义和分类    1、

4、定义    根据2009年5月1日正式实行的《企业国有资产法》第一条规定：“本法所称企业国有资产（以下简称国有资产），是指国家对企业各种形式的出资所形成的权益。”“企业”是一个社会科技及经济学领域范围内的用语，主要是指企业是从事生产、流通、服务等经济活动，以生产或服务满足社会需要，实行自主经营、独立核算、依法设立、具有经济法人资格的一种营利性的经济组织。    2、分类    《中华人民共和国民法通则》第四十一条规定，企业法人主要包括全民所有制企业、集体所有制企业、“三资”企业、而根据《中华人民共和

5、国公司法》第三条的规定，公司法意义上的有限责任公司和股份有限公司也属于“企业法人”。根据《民法通则》的规定，与“企业法人”相对应的概念是“机关、事业单位和社会团体法人”，通说认为，“企业法人”是“以营利为目的，从事经济活动的法人”；“机关、事业单位和社会团体法人”又“统称为非企业法人，是指主要从事非经济活动、并不以营利为目的的法人。    通过上述的法律规定可以看出，通过对企业法人和非企业法人划分，对国家投入企业法人和非企业法人的资产的不同对象和用途，可以将主要将国有资产分为经营性资产和非经营性资产

6、，非经营性资产也可以称为“行政事业性资产“。而经营性国有资产是指用于经营的国有资产，是指国家基于对企业出资者地位依法拥有的资产及权益，其主要的特征是资产的营利性，这是由企业法人的”营利性”所决定的。   （二）非经营性国有资产的定义、特征和性质    1、定义   在我国，由于非经营性资产主要存在于行政性和事业型的非企业法人，因此，对非经营性所有资产的定义也散见于相应的行政法规和部门规章。    国有资产管理局和财政部于1995年2月15日联合颁发的《行政事业单位国有资产管理办法》第二十条规定：“非

7、经营性资产是指行政事业单位为完成国家行政任务和开展业务活动所占有、使用的资产”。财政部于2006年5月30日颁发并于2006年7月1日开始实施的《行政单位国有资产管理暂行办法》第三条规定：“本办法所称的行政单位国有资产，是指由各级行政单位占有、使用的，依法确认为国家所有，能以货币计量的各种经济资源的总称，即行政单位的国有（公共）财产。”    国家国有资产管理局于1995年09月13日颁发的《事业单位非经营性资产转经营性资产管理实施办法》第二条规定：“非经营性资产是指事业单位为完成国家事业发展计划和

8、开展业务活动所占有、使用的资产。”    根据上述规范性文件对“非经营性资产”的定义,非经营性国有资产一般是指行政性和事业性的非企业法人为完成国家交赋的行政和事业管理职能，而占有、使用的国有资产。非经营性资产运用的目的不是为了盈利，而是为了履行本单位的职能。   2、特征和性质     笔者认为，根据前述相关法律规定，非经营性国有资产的特征主要包括：     1）法律上确认为国家所有但由行政事业单位占用和使用；     2）经济属性上是能以货币计量的各种经济资源的总和