刍议无固定期限劳动合同的法理解释与优化路径

《刍议无固定期限劳动合同的法理解释与优化路径》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、刍议无固定期限劳动合同的法理解释与优化路径无固定期限劳动合同，系指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。对于无固定期ㄥ限劳动合同的制度设计持否定评价的学者Ⅻ，则主要基于两点：一者是其与《劳动合Р同法》第3条的精神相悖，再者是其立法Ι理念与立法技术存有欠缺。笔者不惴鄙陋抄，就这两点略陈管见。一、对“平等自呋愿”原则的理性回复问题的提出有学梭者认为无固定期限劳动合同的制度设计有诟违《劳动合同法》第3条“平等自愿”原镩则的规定。“任何合同的订立或续订都应瞒当是双方行为，且是协商一致的结果，强消制续签不仅不符合合同原理，也不符合《劳动合同法》本身的基本原则。《劳动合ㄎ同法》第3条①规定：‘

2、订立劳动合同，吗应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。’《劳动合同法》喔的强制续签制度明显与这一原则相抵触。”笔者认为这一观点值得商榷。制度设己计的法理基础合同法上的平等自愿原则掩是建立在传统民法抽象拟制的法律地位平等的基础之上的。民法学者李永军教授认12/12为，契约是当事人自由选择的结果，具体秭包括是否缔约的自由、与谁缔结契约的自丌由、决定契约内容的自由、选择契约形式累的自由等四个方面。但是劳动合同具有显芙而易见的特殊性——资方的优越谈判力，这就使得劳动合同与一般民事合同有着显鹫著差别。民法本身调整平等主体之间人钲身关系与财产关系，对于一般的民事主体郎而言，社

3、会地位往往相差不大，此时民法目以法律形式赋予双方当事人以平等法律地俨位具有较强的实践意义，因社会地位的实黢然差距所显现的负外部性是司法本身可以搀调整的。而劳动合同所对应的劳动关系，被尽管可以抽象为一种劳动力支配权与劳动思报酬的交换，但资方与劳方的不平等社会峋地位显而易见，尤其在官本位思想依然较都为浓重的中国社会，“老板”与“打工仔こ”的观念深入人心。如若仔细观察并究嫡其实质，则不难发现，一般民事合同中标践的物交换、财产权流转所对应的市场资源腰配置是较为均衡的本，双方当事人尽管需か要考虑信息交换的成本，但总体上的交换虚选择空间是比较广阔的。换言之，民商事法律强调主体地位平等、缔约自愿，是建颜

4、立在市场经济较为圆熟的现代社会基础之凵上的，司法程度本身可以弥合地约双方社⒑会地位的实然差距所显现的负外部性，并绱藉此表彰民法赋予缔约方平等地位的法律裁意义与社会意义。而中国作为经济转型国家，一些市场制度发育并未成熟，供需双祠12/12方的绝对不均势随处可见。对质疑的回飕复笔者认为，无固定期限劳动合同的制贼度设计依然契合“平等自愿”法律原则。屈立法者通过有倾向性的制度设计，体现对食劳方的“偏爱”，其实质是在追求并期待制度的倾斜让劳方与资方的地位处于不遑篚多让之势。资方在缔约撮合阶段具有优势蛊，法律通过制度安排给予劳方在续约上以毛制度救济的优势权利，藉以达到实际的平樯等与平衡。另一方面，法

5、律本身具有公蛭开性与可获得性，资方作为经济人，在缔转约之前就应当有所预期。资方与劳方不存民在阶级矛盾，但是利益的博弈总是在所难免。这也意味着，现代社会的任何自由都彭是在法制约束下的自由，任何意志的伸张都非毫无边界，自愿原则本身也受到法律崞的调整，绝对意义上的自愿并不存在。资眯方在签固定期限劳动合同之时，就应当对之后的可能适用无固定期限劳动合同制度鬼有所预期，《劳动合同法》的这种苛求旨鳘在调和劳资双方的最终利益。二、对“搽强制续约”观念的法理解释问题的提出有学者将无固定期限劳动合同基本等价于锴强制续签制度，并认为在法律适用中属于≮12/12除外规定。“在法律限定的范围内，无论龙是无固定期

6、限、固定期限还是以完成一定谲工作任务为期限的劳动合同，都是作为一瞧种任意制度而存在的，双方当事人可以自溏行选择，但我国的无固定期限合同期限制乡度安排中引入了单方强制制度，引起社会ㄔ广泛争论。”笔者认为《劳动合同法》第栾14条②固然具有实施上的强制力，但是陨直接冠以“单方强制制度”、“强制续约猸制度”的标签并不妥当。相关条款的适标用解释如若对法律条款做文义解释，我遮国劳动法、劳动合同法对于无固定期限劳オ动合同的订立规定了三种类型：协商订立┺、强制订立和推定订立。协商订立，系φ指劳动者与用人单位就劳动合同期限进行糟协商，双方同意后，订立无固定期限劳动毽合同。对于协商订立无固定期限的劳动合同，法

7、律没有附加任何限制条件，只要缔嬉约双方同意，即使刚就业的劳动者，用人龆单位也可以与其协商订立无固定期限的劳玉动合同。一些学者认为无固定期限劳动合⑧同是强制订立，在于其潜意识认为劳资双馑方无法达成有效合意，或多或少陷入了阶谤级对立的误解。强制订立，系指根据有关法律规定，在某些特定情况下，用人单喹位与劳动者订立劳动合同，必须订立无固栊定期限劳动合同，不得订立固定期限劳动12/12合同。对于强制订立无固定期限劳