厘清中国式PE误区 适度发展并购投资基金.docx

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1、厘清中国式PE误区适度发展并购投资基金2011年02月28日04:24证券时报王守仁我要评论(0)字号：T

2、T　　《证券投资基金法》的立法范围，应限定在从事各类证券及其衍生产品投资的基金。建议将《证券投资基金法》（修订草案）第十章“非公开募集基金的特别规定”中有关股权投资基金的相关条款予以删除，修改为“非公开募集证券投资基金的特别规定”。　　另外，要积极发展专业化并购投资基金，借鉴欧美国家杠杆并购基金的经验和教训，大力发展各类债券市场，在风险可控和有效监管前提下，有步骤地开展适度的并购投资活动。　　《证券投资基金法》经过两年多反

3、复修改，于今年1月份提出《证券投资基金法（修订草案）》，并向业内广泛征求意见。据悉，《证券投资基金法》修法已经正式列入今年人大常委会立法计划。令人不解的是，该法名为《证券投资基金法》，而实际内容却成为一部既包括证券投资基金，也包括非证券股权类投资基金的混合物。它有悖国际惯例，更不符合中国实际。　　一、把“股权”与股票债券等证券及其衍生产品混为一谈　　何为“股权”？顾名思义，即股东权益。其科学内涵是投资人对某企业法人出资入股，拥有法定的权力、责任和利益等，即拥有企业财产所有权、经营决策权、监督管理权、收益分配权及财产处置权，并对企

4、业债务承担相应的责任。其法律形式有两种：一类是非证券化的实物形态股权，即在工商行政管理部门依照《公司法》和《工商行政管理条例》有关规定注册登记的凭证，投资者所拥有的股权，表现为其投资额在被投资企业全部净资产中所占份额及比例。　　第二类是依法发行的股票及其衍生产品（如可转换优先股，可转换债、认购权证等），其法律依据是《公司法》和《证券法》。我国证券市场经过20年持续稳健快速发展，什么是股票等有价证券，如何发行、交易及监管，已成为国人的常识。依法发行和交易的有价证券股票和工商注册登记的股权凭证，是两类性质完全不同的投资品。　　由于发

5、行方式不同，股票等有价证券可分为公募发行证券和私募发行证券。所谓公募发行就是通过公开媒介等方式，向社会公众发行认购，其发行对象不确定；所谓私募发行就是根据法律法规的相关规定，向具有投资资格的特定对象发行，即采用私下发行募集的方式。　　至于股票等有价证券的交易，由于其发行分为公募和私募，因而根据多层次资本市场的相关规定，又区分在不同资本市场上采取不同方式挂牌交易。比如美国便分为纽交所、纳斯达克和OTCBB等。在我国多层次资本市场体系中，凡是在上海证券交易所主板、深圳证券交易所中小企业板和创业板挂牌交易的股票，统称为上市股票，而在中

6、关村股份代办转让系统及即将设立的全国性场外交易市场（即OTC）挂牌交易的则不属上市的股票，尽管这种股票是私募发行，但允许在OTC公开交易。　　由上可知，无论在法理上还是我国的实际情况都充分说明，所谓股权的科学内涵，包括广义和狭义两种，一种是广义，指笼统的股东权益，它是经济学意义上的学术概念。另一种是狭义，在我国社会经济生活中，专指在工商行政管理部门注册登记的凭证，这种凭证是非标准化的实物股权形态。因此，它不是证券投资基金的投资对象和投资工具。将股权和证券混为一谈，并且以此为依据加以立法，就会使基金法成为一盘大杂烩。　　二、股权投

7、资基金（PE）在欧美专指杠杆金融并购投资基金　　1、何为“基金”　　基金是金融学理论的一个学术概念，指的是依据相关法律法规，并按照设定的经济或社会目标和一定的运行规则而招募的一种资金集合体。而这种集合体必须依照相关法律法规规定的企业组织形式设立和运作，如公司型、合伙型和信托型等（“基金法草案”把信托型称作契约型是不妥的）。基金按其设立的功能分为两类：一类是投资类盈利性基金，包括证券及其衍生产品投资基金、货币基金、创投基金、并购基金和对冲基金等。另一类是非盈利性社会公益基金，如各类捐赠基金、社会慈善基金(微博)等。此外，基金按投资

8、主体又可分为政府设立的基金和民间投资机构设立的基金。　　近年来，国人对“基金”这一概念存在诸多认识误区，集中表现为把“基金”这一资金集合体当作法定组织形式的投资主体。某些地方政府自行立法，允许按“基金”二字注册设立，有违国家颁布的《公司法》、《合伙企业法》，按照这些法律，基金必须是依法在工商行政管理部门注册登记为法定的企业组织形式。此外，有些机构和个人打着“基金”的旗号，行非法集资之实，甚至从事某些诈骗活动。　　2、美国对杠杆金融并购投资基金进行监管　　在美国20世纪70年代末80年代初的第四次并购浪潮中，以KKR为代表的杠杆并

9、购投资基金开始崭露头角。随后因垃圾债券蓬勃兴起，杠杆并购投资基金得以成为并购浪潮中的新生力量，到20世纪80年代末90年代初，由于垃圾债券破灭及运用垃圾债券进行杠杆融资并购的一些企业纷纷破产倒闭，从而导致杠杆并购投资基金名声扫地，并进入萧条期。20世纪90年代中