基于代理视角的独立董事独立性研究

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1、基于代理视角的独立董事独立性研究摘要：独立性是独立董事制度的核心和灵魂所在。本文以独立董事的独立性为核心，运用委托代理关系，分析了影响我国独立董事独立性的因素，提出了增强我国独立董事独立性的相应对策。关键词：独立董事独立性委托代理一、独立董事独立性概述独立董事制度起源于英美等西方国家，并且在避免内部人控制和保护中小股东利益方面发挥了显著作用。20世纪90年代，我国部分上市公司也开始引入独立董事制度，2001年发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，这标志着独立董事制度在我国的正式确立。证监会将独立董事制

2、度作为完善我国公司治理结构的重要举措，期望其在制衡大股东，保护中小股东利益方面发挥作用。我国在监事会难以发挥作用的情况下，引入了独立董事制度，但是经过9年多的实践，我国中小股东的权益依然时常被侵害，独立董事的独立性仍然不强，并逐渐被冠以“花瓶董事”的头衔。这使得我们不得不重新审视这项制度的有效性，而独立性是独立董事制度的核心和灵魂所在，要想使独立董事制度发挥作用就必须保障其独立性。独立性是此项制度的根本，其他各项具体制度如选聘制度、权利义务机制、激励约束机制等都是从中衍生出来的，都是为了保证其独立性而设计的。所以，

3、本文以我国独立董事独立性为核心，分析其影响因素，并提出增强独立性的解决措施，期望对完善我国独立董事制度，并提高其有效性有所帮助。（一）独立董事独立性界定对于独立董事概念的界定，关键在于其独立性，对此各国家、各地区的政府及其证券监管部门都以法律、法规形式对独立董事的独立性做了详细和严格的界定。上市公司独立董事独立性的界定与公司治理结构之间是密切相关的，公司治理结构决定了独立性界定的侧重点，各国证券监管部门要使关于独立性的界定有效并到位，在制定具体条款前就必须充分考虑相应的公司治理特征。如对于董事会掌握实权的公司，应从

4、独立于大股东来强调独立性（如香港），而对于管理人员控制实权的公司，应从独立于经营者来强调独立性（如美国）。我国的上市公司绝大多数是由原来的国有企业改制而来的，其治理结构还很不完善，侵害中小股东利益、缺乏对经营者的有效监督、内部人控制、大股东操纵等现象相当普遍。对此，在界定独立董事的独立性时，也应该充分考虑上述公司治理特征，从以下两个方面强调独立性：一是独立于大股东，尤其是控股股东；二是独立于经营者。（二）独立董事与股东的委托代理关系独立董事制度是公司治理的重要组成部分，而委托代理理论又是公司治理存在的理论基础。在公

5、司治理结构中，存在着多重委托代理关系。下面我们用（图1）来反映公司治理中较为重要的多重委托代理关系。一般地讲，独立董事制度是指由股东聘请公司以外的与公司无重要关系的董事来参与公司治理，以达到股东利益的最大化。因此，独立董事制度实质上是委托代理理论在公司治理中的一种表现形式。独立董事作为公司的特殊的董事，与股东之间也必然存在着委托代理关系，见（图1）中的“委托代理4”。但是股东又可分为大股东和中小股东，那么在这层委托代理关系中的委托人到底应该是大股东还是中小股东呢？2001年证监会发布的《关于在上市公司中建立独立董事

6、制度的指导意见》中指出所谓“独立董事”是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事，因此也被称为非执行董事或外部董事。这里强调主要股东，可见我国的独立董事不应代表大股东的利益。中国证监会对设立独立董事的目标表述为:“通过引入独立董事制度来解决目前国有股‘一股独大’局面下的内部人控制现象保护中小股东的合法权益”。即我国引入独立董事制度主要是为了形成对大股东权力的有力制约以保障中小股东的权益。从以上表述可以发现，鉴于目前我国上市公司股权结构不合理，过

7、于集中，以及经常出现的大股东为了自身利益而侵害中小股东的案例，我国的独立董事不仅要独立于经理层，也要独立于大股东，应该代表中小股东的利益。二、独立董事独立性的影响因素分析对独立董事制度而言，独立性是其灵魂。确保独立董事的独立性，是实施独立董事制度的关键也是独立董事制度的生命力之所在。鉴于我国特殊的公司治理结构，我国独立董事的独立性应体现在两方面：一方面是独立于大股东，成为中小股东利益的捍卫者。另一方面是独立于经营者，成为全体股东利益的捍卫者。但从目前我国上市公司实施的情况来看，其独立性远没有完全形成，影响独立董事独

8、立性的因素很多，可以从直接因素和间接因素两个方面来进行划分，直接因素包括：独立董事的选聘、独立董事的权责利、独立董事的激励约束机制等，间接因素包括：独立董事制度与监事会制度的并存、与独立董事制度相关的法律法规的不健全、独立董事行业体系的不成熟等等。本文仅针对其中的直接因素和部分间接因素进行阐述，具体影响因素可以分为以下方面：（一）独立董事的选聘受大股东控制选