独立董事的“独立性”研究

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1、独立董事的“独立性”研究【摘耍】独立董事制度是个“舶来品”，从美国来到中国近十年来,一直“水土不服”，以致状况不断。本文从云南景谷林业股份有限公司(下称景谷林业)独立董事不作为事件为突破口，指出我国独立董事“不独立”的根本原因是，我国缺乏完善的独立董申制度，提出建立“独立董申薪酬的第三方存管制度”，使得独立董事真正“独立”，进而提出构建一部适应我国公司治理结构的《独立董事法》的设想。【关键词】独立董事；独立性；制度；研究一、景谷林业之“乱”象2012年5月屮旬，管理漏洞百出的景谷林业(600265)居然逆市飘红,不知道什么原因导致这个2011年每股亏损1.04元的股票如何得到

2、市场的青睐，笔者觉得匪夷所思，提醒投资者擦亮眼睛。其实，该公司匪夷所思的事情还是蛮多的，本文从独立董事的角度列举近几年景谷林业三件匪夷所思的事情，谈谈独立董事的“独立性”。(-)任期已过，现任董事会拒绝交权，“泰跃系”与“云南景谷傣族彝族自治县政府”争夺对“景谷林业”的股权，而泰跃系在失去实际控制人地位Z后，却违法长期把持景谷林业董事会，拒绝交权。(-)贱卖资产一年后升值4.44亿，在2007和2008年中，景谷林业两次卖掉英子公司——北京君合百年房地产开发有限公司的股权，制造了盈利的假象。而接盘方中新地产（00563.IIK）却在2009年通过出售北京君合股权获得了4.44

3、亿巨大收益。（三）景谷林业总经理王宇蹊跷离职又复职，景谷林业于2009年10月20日公告，王宇因个人原因在未来两周内不能履行总经理职务，公司随即指派董秘邱海涛暂代总经理Z职。2009年11月2H王宇回公司上班,官复原职。二、不作为的独立董事所谓“独立董事”，即指在经济利益上、人事关系上独立于上市公司、上市公司经营管理者、上市公司的控股股东之外的外部董事。中国证监发在二OO—年八月十六H发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（下称《指导意见》）的通知，指出：“上市公司的独立董事是指不在公司担任除董事外的英他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行

4、独立客观判断的关系的董事。”景谷林业的管理层明显违反了《中华人民共和国公司法》、《上市公司披露信息管理办法》等相关法律法规，存在损害中小股东权益、信息披露缺乏诚信等违法违规行为；公司大股东、二股东为了争夺在“实际控制人”地位而展开“恶斗”，公司出现了种种“乱象”。公开资料显示，冃前景谷林业有三位独立董事，这些独立董事们个个学识渊博、位高权重，但他们在这些重大违法违规事件面前，却集体“失声”选择了沉默。讽刺的是，现任景谷林业的董事长居然是浙江某上市公司的独立董事。对照《指导意见》，虽然不能确定独董们有没有受到“主要股东、实际控制人、或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影

5、响”，但是他们显然没有负“诚信与勤勉义务”，没有“维护公司整体利益”和“关注中小股东的合法权益”，这是典型的独立董事不作为事件。三、独立董事“独立性”的制度约束在我国现阶段，独立董事的纲领性文件就是《指导意见》，有时候也在其他法规中零星提及独立董事。根据现行的独立董事制度，我国独立董事的“独立性”有：(-)独立董事的“独立”任职资格在《指导意见》“第一条“上市公司应当建立独立董事制度”中明确指出：“上市公司应当”“聘任适当人员担任独立董事”，董事会成员中应当有三分Z—以上为独立董事，其中应当至少包括•一名会计专业人士。在《公司治理准则》第五十二条也指出，在上市公司董事会的审计

6、委员会中,至少应有一名独立董事是会计专业人士。第三条又说“独立董事必须具冇独立性”，并且具体罗列了7种人员不得担任独立董事：在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属和主要社会关系；直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；最近一年内曾经具冇前三项所列举情形的人员；为上市公司或其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；公司章程规定的其他人员以及中国证监会认定的其他人员。(-)独立董事应当发表“独立”意见在第六条中，《指

7、导意见》明确规定“独立董事应当对上市公司重大事项发表独立意见”。在第一款中具体规定了下列几种情况必须向“董事会或股东大会发表独立意见”：1、提名、任免董事。2、聘任或解聘高级管理人员。3、公司董-事、高级管理人员的薪酬。4、上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的借款或其他资金往來，以及公司是否采取有效措施冋收欠款。5、独立董事认为可能损害中小股东权益的事项。6、公司章程规定的其他事项。四、独立董事不“独立”的深度研究与对策