律师代理民事案件思路探讨

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1、律师代理民事案件思路探讨律师代理民事案件思路探讨吴永科(渤海大学政法系,辽宁锦州121000)摘要:本文针对代理律师如何代理民事纠纷案件提出了自己的思路,并将这一思路概括为"四定法"——定事,定性,定法,定论,并就它们之间的关系进行了阐述,以期为代理律师代理民事纠纷案件提供方法论指导.关键词:律师民事代理;案件法律事实;民事法律关系的性质中图分类号:D925.1文献标识码:A文章编号:1004—0544(2004)10—0106—03长期以来,律师在代理民事案件时,往往按照法官办理民事案件法律适用的"三段论法"来处理民事纠纷.而法官适用法律的思路与律师代理的思路之间,从都是"法律

2、职业人"的角度看,有其相似之处.但毕竟是不同的主体,不同的法律地位,不同的职能的"法律职业人",二者之间不能也不会思路相同.因此,探讨和研究律师代理民事案件的思路就显然非常重要.本文试就此问题进行探讨,以期对律师代理民事案件有所帮助.律师代理民事纠纷案件的思路,可以概括为"四定法":定事,定性,定法,定论.一,"定事"——预定案件法律事实预定案件的法律事实,是指对实际上发生的案件事实,通过律师的调查取证,收集证据,预测出通过法庭调查,辩论等形式,以举证,质证,认证的方式,法官将要查清案件争议事项,认定案件法律事实的过程.作为律师虽然不是法律事实的最终确定者,但在代理过程中,确定调

3、查取证范围,如何收集证据,收集哪些证据,在法庭上举哪些证据,证据如何为法官所采信等,这是律师代理成功与否的关键.只有律师自己确定并确信的法律事实,才能说服法官相信并采信律师所提供的证据,从而使民事纠纷案件的法律事实得以确定.作为代理律师要注意"案件事实"与"案件法律事实"的区别,充分认识"案件事实"与"案件法律事实"之间的关系.案件事实是当事人之间实际发生的事实,是被当事人"陈述的案件事实".这种被陈述的案件事实是否真实,需要法庭依法予以确认方能确定.而案件的法律事实是适用法律的事实依据,是人民法院依法对当事人系争的案件事实予以确认后才形成的事实.这就是通常我们所说的"客观真实"

4、和"法律真实"关系的问题,也涉及到诉讼法上所确立和司法实践中所遵循的"以事实为根据,以法律为准绳"的原则.对这些问题的认识不解决,预定案件的法律事实就是一句空话.我国《民事诉讼法》第7条规定:"人民法院审理民事案件必须以事实为依据,以法律为准绳."民事诉讼应当把"客观真实"作为审核证据,认定事实的最高目标.但是,案件的事实是靠证据来证明的,《民事诉讼法》第63条规定:"证据必须经过查证属实,才能作为认定事实的根据."即该条强调的是"法律真实".代理律师到底如何预定案件的法律事实呢?或如何判断争议事项事实的真伪?具体来说,代理律师应从以下几个方面进行证据的调查,收集,审查,判断和确

5、认:(一)收集,审查或者复核单个证据.对案件事实和证据的审查,首先要进行单个证据的收集,审查和复核.对单个证据是否真实做出判断.在这个过程中,对每一个证据都要仔细地分析其来源,性质,形式,具体的内容,提供的方法等等,注意发现问题,寻求答案,对每一个证据的真实性做出判断.(二)综合审查和复核全部证据.在这种审查中,要解决的问题是:第一,分析,判断单个证据在证据链条中的真实性.第二,考察单个证据在证据链条中的地位和作用——是否是主要证据.确定案件证据的地位和作用,就要在主要的证据上下功夫,把握住案件"基本证据"的真实性.第三,分析整个证据链条的完整性和真实性.在整个的链条环中,分析其

6、是否有缺失,连接得是否合理,自然,有没有生硬,矛盾之处,如果有,能不能合理地排除和解释.(三)分析事实和证据的关联性,理清证据与案件事实之间的关系.代理律师对案件事实不应当先人为主,只听当事人一面之词,而应该客观地分析事实与证据之间是否有关联性.二,"定性"——确定系争案件民事关系的性质民事案件的处理和刑事案件的处理一样也需要树立如何"定性"的习惯思维.那么,如何确定系争案件民事关系的性质呢?这里包括两个重要的环节:民事关系性质审查和民事法律关系构成要素的审查.(一)民事关系性质审查.对某个案件的民事关系性质怎样认定,是律师代理民事案件的首要问题.不给案件定性,或不能准确地给案件

7、定性,就无法确定怎样适用法律.民事案件的定性是确定该案件所体现的民事关系的性质.民事关系包括民事法律关系(合法的),无效的民事关系,可变更可撤消的民事关系,效力待定的民事关系等.民事关系的性质不同,则适用的法律不同,当事人民事权益实现的效果也不同.民事案件同行政,刑事案件等是不同性质的法律关系.所?106?以,首先,要审查当事人争议的事实是否是民事纠纷,从而保证案件属于人民法院主管和属于受案法院管辖.同为民事法律关系,其具体性质亦各不相同.以民事法律关系为例,可以分成物权关系,债