2014司法考试《商法》重要考点详解

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1、2014司法考试《商法》重要考点详解和解程序1.申请：　　只有债务人才能申请，可以直接申请，也可以在破产程序中申请。　　2.法院审查裁定：　　人民法院经审查认为和解申请符合本法规定的，应当裁定和解，予以公告，并召集债权人会议讨论和解协议草案。　　3.和解协议的成立和生效：　　债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。　　4.和解协议生效的法律后果：　　(1)和解程序终结。　　(2)全体和解债权人受和解协议约束。　　(3)对债务人的特定财产享有担保权的权利人，自人民法院裁

2、定和解之日起可以行使权利。　　5.和解协议执行完毕的法律后果：　　按照和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。　　6.裁定终止和解协议的执行，宣告破产　　人民法院裁定终止和解协议执行的，和解债权人在和解协议中作出的债权调整的承诺失去效力。和解债权人因执行和解协议所受的清偿仍然有效，和解债权未受清偿的部分作为破产债权，但上述债权人只有在其他债权人同自己所受的清偿达到同一比例时，才能继续接受分配。公司分立派生分立：A=A+B;B公司的人格派生出来，A的人格继续存续;　　新设分立：A=B+C;A公司的人格消灭，产生两个或者两个以上

3、的新人格;　　例题：中国电信的拆分就属于派生分立。　　公司分立其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。　　→不影响债权人，不需要提前清偿债务或者提供相应的担保。公司合并(1)定义　　公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。　　吸收合并：A+B=A;B

4、的人格消灭;A的人格存续;　　新设合并：A+B=C;A、B的人格都消灭，产生新的人格C;　　思考：　　新设合并会灭失原来各方的无形资产，例如，索尼和爱立信合并，就采用了原名称的机械相加，索爱，为什么不采用新名?　　(2)合并的程序　　公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司提前清偿债务或者提供相应的担保。　　→在上述期限内，不主张债权的权利人，视为同意合并。　　公司合并时，

5、合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。票据权利基本内容　1.票据权利　　是持票人向票据债务人请求支付票据金额的权利，包括付款请求权和追索权。二者关系是：(1)对象不同。(2)条件不同。(3)金额不同。(4)消灭时效期间不同。　　2.票据权利的取得　　(1)取得原则：必须支付对价;取得票据的手段合法。　　(2)取得方式：原始取得和继受取得。　　票据权利的原始取得是指持票人不经其他任何前手权利人，而最初取得票据，包括发行取得和善意取得。票据权利的善意取得必须符合以下构成要件：第一，必须是从无权利人处取得票据。第二，必须是依票据法规

6、定的票据转让方式取得票据。第三，受让人必须是善意。　　票据权利的继受取得包括票据法上的继受取得(背书，保证人履行保证义务或追索义务人偿还追索金额后取得票据)和非票据法上的继受取得(继承、企业合并)。　　3.票据权利消灭　　(1)付款。　　(2)追索义务人清偿票据债务及追索费用。　　(3)票据时效期间届满。　　(4)票据记载事项欠缺。汇票的出票与背书　1.汇票的特征　　(1)汇票关系中有三个基本当事人：出票人、付款人和收款人。　　(2)汇票是委托他人进行支付的票据。　　(3)汇票通常都需要由付款人进行承兑。　　(4)汇票是在见票时或者指定的到期日无条件支

7、付给持票人一定金额的票据。　　(5)汇票对于当事人特别是出票人和付款人，没有特别的限制，既可以是银行，也可以是公司、企业或个人。　　2.汇票的法定记载事项　　(1)表明“汇票”的字样。　　(2)无条件支付的委托。　　(3)确定的金额。　　(4)付款人名称。　　(5)收款人名称。　　(6)出票日期。　　(7)出票人签章。在出票人签章不真实或者出票人非完全民事行为能力人时，票据无效;未经背书转让的，票据债务人不承担票据责任;已经背书转让的，票据无效不影响其他真实签章的效力。　　3.票据法上的汇票转让是通过背书方式进行的。背书转让的法律效力：　　(1)背书转

8、让无须经票据债务人同意。　　(2)背书转让的转让人不退出票据关系。　　(3)背书转让具有更强的