证明责任分配的基本法理

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3、供在线免费法律咨询服务提交法律咨询万名律师立即为您解答法律快车您身边的法律专家证明责任分配的基本法理第16页共16页文章来源：法律快车提供在线免费法律咨询服务提交法律咨询万名律师立即为您解答法律快车您身边的法律专家一、罗马法中的证明责任分配原则　　二、德国民法典制定前后的证明责任分配学说　　三、规范说及批判　　四、证明责任分配新说　　五、我国证明责任分配的理论和法则　　六、我国证明责任分配的原则　　关于证明责任的性质及构成方面，人们或许有许多不同的观点，但作为证明责任本身，不管人们怎样看待它，它都会客观地起作用，案件事实真伪不明所产生的不利后果总是

4、客观存在的。在证明责任理论中比认识证明责任更重要或更具有实际意义的是证明责任的分配。证明责任作为裁判规范指示法官在案件事实真伪不明时如何作出裁判，证明责任（客观证明责任）规范的实质是在案件事实不明的场合，谁最终应当承担不利后果。证明责任分配理论要研究和探讨的正是应当根据什么因素来决定谁应当承担不利后果，以及为什么要由这一方当事人承担不利后果，而不由相对方承担，并且根据这一因素或这些因素来决定谁承担不利后果又是公平、合理和符合理性的。既然证明责任是一种规范，那么它就应当与其他任何规范一样，满足公平、正义这一基本要求。　　大陆法系诉讼理论之所以复杂得令

5、人望而生畏，其原因之一恐怕就在于其中充斥着各种各样的学说和观点，这些学说观点相互之间有些相互补充，有些又相互排斥，整个理论空间成了各种学说争论的战场，同时各种学说的创立也反映了法学家们超人的才智。这种由各种学说构成理论的现状和历史的现象，恐怕只有在大陆法系中才能见到。在英美法系却似乎显得要恬静得多，英美法系的诉讼法学家更注重实际而不囿于概念和理论。他们不喜欢学究气与英美法系判例的实务性、灵活性不无关系。因此，关于证明责任分配的学说几乎就是大陆法系各种证明责任分配的学说。　　一、罗马法中的证明责任分配原则　　证明责任分配的法则和许多法律原则一样，起源

6、于罗马法。在罗马法初期，人们对证明责任的认识仅限于提供证据的责任，即主观上的证明责任。还没有客观证明责任的概念。法官不考虑待证事实真伪不明的情况下，应当由谁来承担不利后果的问题。尽管当时肯定也存在事实真伪不明的情况，但这些问题不是罗马诉讼中的主要问题。[1]所以，关于证明责任的规范主要解决的是对案件事实应当由哪一方当事人提出证据加以证明的问题。　　法学家们提出了分担举证责任的两条原则：（1）“原告应举证”：“原告不尽举证责任时，应作出被告胜诉的判决”：“原告尽其举证责任时，被告就应以反证推翻原告所提出的证据”。当时，提出这样的证明责任分配原则应当说

7、是比较自然的。因为原告通常是主张权利的一方，主张权利就应当提出权利的事实依据。（2）“提出主张的人有证明责任。否定的人没有证明责任”（eiincumbitprobatio，quidicit，nonquineget）。“根据事物的性质，否定无须证明”（cumperrerumnaturamnegantisnullaprobationsit）。这一原则源于罗马法中这样的法谚：“肯定者应证明，否定者不应证明”（affirmantiincumbitprobationonneganti）。[2第16页共16页文章来源：法律快车提供在线免费法律咨询服务提交法律咨

8、询万名律师立即为您解答法律快车您身边的法律专家]这两个原则在实际运用中，并不是恒定为以前一原则为主，后一原则为辅。也有以后