公司设立瑕疵法律问题探讨 (定稿)

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1、精品文档就在这里-------------各类专业好文档，值得你下载，教育，管理，论文，制度，方案手册，应有尽有----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------公司设立瑕疵法律问题探讨（西南政法大学经济法学院；重庆401120）[摘要]随着市场经济的发展，法律的滞后性在公司法立法上逐步体现，公司瑕疵设立现象与公司法在

2、此区域不成熟的矛盾日益突出，为了缓解由此产生的众多法律纠纷，并改变我国公司法上严重的行政职权主义倾向，应在借鉴各国立法精神并考虑我国的特殊现状的基础上完善公司瑕疵设立法律规范体系。[关键词]公司设立瑕疵；行政撤销；民事责任；不溯及既往原则一、概述所谓公司设立瑕疵，是指已经公司登记机关核准登记并获营业执照而宣告成立的公司，在设立过程中，存在不符合公司法规定的实体要件或者程序要件，从而使公司法人人格存在不稳定状态的法律现象。公司瑕疵设立在公司实践中经常发生，也因此而产生大量的法律纠纷，而目前我国公司法还没有建立起比较完善的公司设立瑕疵的法律调控机制，这在一定程度上影响公司应有

3、经济机能的发挥，故建立和完善公司瑕疵设立制度仍是我国公司立法的重要任务。（一）公司设立瑕疵的特征公司设立瑕疵主要存在以下几个特征：第一，公司已经登记成立；第二，---------------------------------------------------------精品文档---------------------------------------------------------------------精品文档就在这里-------------各类专业好文档，值得你下载，教育，管理，论文，制度，方案手册，应有尽有-----------------------

4、-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------已成立的公司仍存在着瑕疵，使得公司法人人格处于不稳定的状态；第三，瑕疵产生且仅产生于公司设立过程中。（二）公司设立瑕疵的类型1．主体的恶意瑕疵和善意瑕疵公司设立瑕疵的产生从其主观原因看，可以分为主体善意瑕疵和主体恶意瑕疵。从经济学角度看，瑕疵公司的设立实质上是设立者在市场经济活动中为了降低设立成本而去追求个人利益最

5、大化的实现，才做出虚假出资、虚报注册资本、甚至欺诈等违法行为。与之交易的相对人一般并不会去倾力核实对方法人主体资格是否适格，当然，在现实中交易相对人也很难有效地去查明对方公司的真实情况，而往往只能凭借其已有的市场经验和登记主管部门提供的相应证明来确定对方公司的主体适格与否。因此“瑕疵公司”往往能通过上述行为而在合法外衣的掩盖下享有“公司”的一切权利。上述公司设立者主动采取规避或虚假行为而达成公司设立目的而使公司产生设立瑕疵的，我们称之为主体的恶意瑕疵，这类“公司”极有可能会给交易相对人转和债权人转嫁更大的经营风险，对正常的经济秩序造成冲击，影响市场经济的稳定运行。与主体的

6、恶意瑕疵相对的概念是主体的善意瑕疵，而这类瑕疵的产生往往是由于公司设立者法律知识的欠缺而导致的程序性失误，又或者是登记部门的工作失误等非人为控制的因素，即设立者并未主动采取积极行为去隐瞒公司存在的瑕疵，但在客观上却发生了公司瑕疵设立的事实。这类公司的社会危害性往往要低于因为主体的恶意瑕疵而设立的公司，---------------------------------------------------------精品文档---------------------------------------------------------------------精品文档就在这里

7、-------------各类专业好文档，值得你下载，教育，管理，论文，制度，方案手册，应有尽有----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------而且往往通过行政行为可以得到补救。2．实体条件瑕疵和程序条件瑕疵（1）实体条件瑕疵主体瑕疵，通常指公司设立时不符合公司法对公司设