上市公司收购法律问题研究

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1、上市公司收购法律问题研究上市公司收购法律问题研究——引言进入九十年代中期以来，世界科学技术的飞速发展，经济全球化趋势的日益加剧，国际上各大公司最高决策层逐步形成了一种共识，即公司所面临的唯一选择是，要么挤升为本行业中的龙头企业，要么在激烈的竞争中被淘汰出局。“物竞天择，适者生存。”达尔文的生物进化论同样适用于人类社会的经济发展史。而企业间的收购兼并，已经成为当代企业实现低成本扩张，迅速发展壮大的有效途参径。诺贝尔经济学奖获得者乔治。丁。斯蕲蒂格勒就曾经说过：“没有一个美国大公埭司不是通过某种程度、某种方式的兼并而成长起来的，几乎没有一家大公司主要是匕靠内部扩张成长起来

2、的。一个企业通过兼掌并其竞争对手的途径成为巨型企业是现代蚯经济史上一个突出现象。”东西艚方的经济理论与实践都证明：在经济运行邛25/25中所处的层次越高，获取利润尤其是超额崽利润的可能性也就越大。因此以收购、兼体并为主要方式的资本运营正是被欧美企业所广泛使用的高层次战略。资本运营，就损是把企业所拥有的一切有形或无形的存量茕资产变为可以增值的活化资本，通过收购款、重组等各种方式进行有效运营，以最大喟限度地实现增值。我国国有企业在完成了畲由产品生产向商品生产，由单一生产型向涂生产经营型转变的“两次飞跃”之后，如啖今正面临着由生产经营型向资本运营型转刭变的“第三次飞跃”。所

3、以在此研究上市瘊公司收购等有关法律问题就显然具有现实倥而又深远的意义，这也是笔者写下本文的跗初衷。由于我国证券市场建立的阆短暂性以及上市公司股权结构的特殊性，Π使得我们与发达资本主义国家的上市公司修收购行为相比，无论从数量上还是规模上鳊都远远落后。上市公司收购在我国起步较砥晚，我国的经济体制又处于转型时期，所プ有制关系重重叠叠，产权关系尚未理清理∞顺，有关收购的各个方面根本不可能完全呀定型。但是随着我国经济发展的进一步深入，证券市场的进一步规范，国有股与法撕人股的进一步流通，毫无疑问上市公司收修购将成为一个引人注目的热点。如今相应显的收购立法不仅寥若晨星，其中很多也还

4、砥25/25是临时、应急、暂行性质的规定，这完全梳不能适应现有的以及以后的收购活动的要畈求。因此，建立一套完整健全的收购法律澍体系是刻不容缓的。上市公司收遥购，不可避免地会涉及到国家利益、公共筲利益，尤其是经济活动的主体——投资者逅的利益，如何依靠法律来保护这些利益，扛对维护我国经济的健康发展是十分重要的皲。西方国家因其从来就是市场经济，有关彷收购方面的法律法规，经过了多年的积淀烁、修改、矫正，已有了长足发展，形成了一套成熟的体系，并且许多规范已十分科学、可行。“他山之石可以攻玉”，笔者钨试图不揣浅陋，以此课题作为学习商法几饱年以来，自己毕业论文研究的方向。希望通

5、过对上市公司收购的各国立法的研究，吒并结合我国实际国情的分析，给我国的上市公司收购立法寻求一个较为完善的理论体系构架。文中之处，难免笔力尚浅，望ˉ不吝赐教。一、上市公司收购的基本法理分析25/25“收购”与“兼并绊”、“合并”、“并购”的语义剖析在我国，收购概念出现以前，人们所熟仿知的类似概念是“兼并”、“合并”。“③兼并”，英语为“Merger”，《大嬷不列颠百科全书》对此的权威解释是“指舱两家或多家的独立企业或公司合并组成一家企业，通常由一家占优势的公司吸收一τ家或更多的公司。兼并的方法有三种：用箅现金或证券购买其它公司的资产；购买其恧它公司的股份或股票；对

6、其他公司股东发┑行新股票以换取其所持有的股权，从而取唏得其它公司的资产和负债。”从此定义看，企业兼并属于合并的一种，但不完全等邶同于合并。我国《公司法》第184条规定，公司合并可以采取吸收合并和新设合舳并两种形式。所谓“吸收合并”是指在两霈个或两个以上的公司合并中，其中一个公褚司因吸收了其它公司而成为存续公司的合并形式。所谓“新设合并”是指两个或两个以上的公司通过合并同时消亡，在此基杉础上形成一个新公司，由其承担原各公司巍25/25的全部资产与负债的合并形式。“兼并”岗实际上就是“吸收合并”。收购窿概念最早导源于英美普通法上的“Tak盅eover”与“Acqui

7、sitio需n”二词，此外，美国法中的“Tend泥eroffer”也从另一侧面表达了收蔼购的含义。我国立法文件中正式出现“收嚣购”一词是在1993年4月22日国务缃院发布的《股票发行与交易管理条例》中竞。该“条例”专设第四章规定“上市公司诨收购”。但“条例”并未直接规定“收购饿”的明确含义，只是直接规定“任何个人本不得持有一个上市公司5%以上的发行在う外的普通股；超过的部分，由公司在征得，证监会同意后，按照原买入价格和市场价绉格中较低的一种价格收购。”倒是深圳市处政府发布的地方性法规《深圳市上市公司霖监管暂行办法》第47条，对“收购”和它