资源描述：
《关于典权制度的法史学研究》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。
1、关于典权制度的法史学研究摘要“典”是中国传统且特有的特权制度,经历了社会习俗到成文法制度变迁过程震,由于各种原因,各个时期疫的立法者对“典”表现出不同的态度,“典”的具体内铵容大不相同。本文通过对典ц制度的法史学考察,在还原伯典制度本质的同时为我国典﹀权制度立法提供理论借鉴。关键词典权典权制度法史学囫研究中图分类号:文献标鬲识码:A文章编号:100嫡9-0592(XX)08阡-009-02“典”指鲺承典人支付典价而占有、使琮用、收益出典人的财产,出典人在一定期间内有权回赎亟财产的权利。典权的内容包括:对出典人而言,丧失对淫典物的占有、使用、收益,最但
2、仍保留对典物的所有权,佰并可转让典物或就典物再设ㄣ担保;在典权存续期间有找缦贴的权利;在回赎期内有行很使和放弃回赎权的权利。对仂典权人而言,有占有典物,牌并为自己之权益使用、收益泠的权利;有妥善保管典物的犒义务;当出典人回赎时,有碍返还典物之义务。“典”是徒在中国特有的历史环境下形醐成的物权制度。一、作为け中国传统社会习俗的“典”从历史上来看,在夏商青铜肄器上,已多次出现“典”字殷9/9。但在汉以前,“典”均未具有后世作为田土交易方式㈢的含义。西周时,“典”只椎具有租赁的含义;春秋战国ǎ时“典”频繁运用于表示“珥规范性”的含义;秦时,“阍典”更多的被使用
3、作为官职曩名称,意指控制掌握。汉代膻由于土地私有制度的巩固和发展,出现了“典当”,但仡此时的“典当”相当于后世优的“当”而非“典”。北齐话时出现“帖卖”,这是一种潺附有买回条件的土地买卖,ь是“典”的前身。随着封建佬经济的极大发展,唐代成为仅典权的一个重要的形成时期讽。此时典的客体不仅包括土ㄇ地、房屋等不动产,有时也鸨包括动产和人身。宋至明代只是典权制度形成的最为关键时期,现代意义的典权制度榇的直接渊源——“典卖”制谔度逐渐产生、发展并推广起砜来。北宋时期的不动产买卖分为绝卖和活卖,绝卖即丧碹失所有权的买卖;活卖即典卖,是保留回赎权的交易。汨到了清
4、代,现代的典权制度更为成熟,法律对“典”作ь了更为详尽的规定。经过铷长期的历史发展,中国传统纷社会“典”习俗呈现出下列赇特征:其一,“典”的客体偿不仅包括不动产,有时还包糙括动产甚至人身。中国传统嫁社会认为,只要有价值的东荔西都可以作为“典”的客体麴。唐杜甫诗“朝回日日典春衣”,陆游诗“新寒换典衣觐”,就是指的典动产;在中┬国古代社会,始终有典雇妻骐妾的现象。其二,典卖不分、典当不分、典质不分。由旗于中国古代法律物权思想的让浅陋,不能厘清典的实质内瞩含,因此典卖不分、典当不瞟分、典质不分。《唐书.列芰9/9传》七十二卷一百四七载“炳卢群化节度,尝客于
5、郾,质时良田以耕”,《旧唐书.列磬传》第一百四十载“节度使君姚南仲先寓居郑州,典质良柰田数顷”,此处“质”及“饽典质”均指不动产之典。《后汉书·刘虞传》书“虞所赉赏,典当胡夷”。此处典检当并用。《宋刑统》卷十三瑶规定:“应典卖、倚当物业,先问房亲四邻;四邻不要汐,他人并得交易”。此处典、卖并用,混淆了转移占有婚与转移所有权的区别。其三屮,“典”与我国的传统伦理联系在一起。典权之兴起,因为传统认为变卖祖产尤其携是不动产,是败家之举,使嗖祖宗蒙羞,为众人不耻,从羌而采取“典”这种折衷之法蜂。其四,“典”主要作为民脞事习惯存在。典早在我国汉ご、唐时代
6、就在民间流传,形成了一些固有习惯。但是由肿于我国封建社会长期在法律瞠上重刑轻民,所以对于典并春无系统的法律规定,直到清趑朝才有一些法律条文散见于呔清律、户部则例,但这些规嚏定也只重于刑法税契方面。二、清末修律:“典”规定的缺失为适应预备立宪猩期限将届的需要,1906年(光绪三十二年),清政骛府民政部奏请速定民律。清奚政府“著沈家本、俞廉三、鍪英瑞充修订法律大臣”,“蟊兼用守成、统一、更新三主旨义”,参考各国成法,体察中国礼教民情,妥慎修订新枘律。1908年,修订法讼律馆委托日本法律家松岗义各正负责起草民律草案前三篇元总则、债权、物权三篇。在芭9/
7、9物权篇中,中国传统的典权叶制度被删除。究其原因,清罘末修律的目的是挽救灭亡危氘机。在此政治目的的引导下炕,整个编纂主要是在政府权晔力的推动下展开的,对外国遍民法理论和中国现实问题都ａ缺乏深入系统研究,制定民捅律仅仅是为了民律本身,而迁非追求民律的实际实施效果,对民律的制定可以说是盲鳜目而粗糙的:第一,时间痱紧迫。宪政编查馆原订自1询908年编订民律,于19蹴13年颁布。但1910年勹10月由于国内政治局势紧嫡迫,清政府被迫将预备立宪佐期限由九年缩减到五年,相笃应的,民律草案改在191抚1年颁行,将原来五年完成涅的工作压缩至三年完成。民︴律草案制定计划中
8、的一些工弱作如“调查习惯”未能完成就仓促成稿,未考虑法律施拟行的
