试论海事行政强制的特征与界定

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1、再谈船舶生活污水排放要求的法律界定郭江（大连海事大学法学院，辽宁大连116026）该文选自作者所著《海事行政检查法律理论与实证研究》摘要：针对我国沿海航行船舶生活污水管理的现状入手，比较分析了我国对于沿海航行船舶和国际航行船舶生活污水排放的法律规定。针对现存的理论与实践的不同认识，提出了新的观点，同时对如何完善生活污水管理提出了建议。关键词：生活污水；排放；界定作者简介：郭江（1975－），男，河北栾城人，大连海事大学海事行政法博士研究生，DiscussionontheCharactersandBoundariesofAdministrativeComp

2、ulsorybyMSAGuoJiang(LawSchool，DalianMaritimeUniversity，Dalian116026)Abstract:ForthechallengeoftheAdministrativeCompulsionLawandtheparticularityofAdministrativeCompulsorybyMSA,usingthemethodsofthetheoreticandempiricalanalysisanalyzedthephysicalcharacteraswellastheboundaryandtypica

3、loftheadministrativecompulsory,thesuggestionofimprovingwayswasputforward.Keywords:maritimesafetyadministrative;AdministrativeCompulsory;PhysicalProperty;AdministrativeOrder一、海事行政强制的概念与特征分析在《行政强制法》生效前，海事行政强制的概念已经见诸于学者的论著和中国海事局所发布的规范性文件中。具体参见郑中义、李青平编著：《海事行政法》，大连海事大学出版社2007年版；《中华人民共

4、和国海事行政强制实施程序暂行规定》，2004年12月1日实施。但由于受我国行政强制理论研究大环境的影响，上述对海事行政强制的概念定位显然与我国《行政强制法》的定义所不符。事实上，在《行政强制法》生效前，我国行政法学界关于行政强制的内涵与外延就存在诸多争论，而这种争论并未随着强制法的生效而消除。（一）海事行政强制的概念和基本特征《行政强制法》没有给出专门的行政强制概念，而是将其分解为行政强制措施和行政强制执行分别进行定义。据此，海事行政强制分为海事行政强制措施和海事行政强制执行。根据《行政强制法》的有关规定可以看出，海事行政强制措施与强制执行的共同点包括：

5、一是职权的法定性，海事行政强制措施和强制执行都来自法律、法规授权；二是行为的强制性，海事行政强制以国家强制力为后盾保障实施。虽然海事行政强制措施和强制执行具有上述共同的，但两者之间的区别是显然的，主要包括：一是实施的法定理由不同，海事行政强制措施是为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，而海事行政强制执行是基于相对人拒绝履行行政决定设定的义务；二是对相对人的权益影响程度不同，海事行政强制措施是对相对人权利的限制，而海事行政强制执行是对相对人权利的剥夺，后者比前者严重得多；三是所处的行政程序阶段不同，海事行政强制措施具有中间性、程序

6、性、临时性的特点，它往往处在行政程序的中间环节，而海事行政强制执行则通常是行政程序的最后一个阶段。（二）海事行政强制措施的“物理性”特征分析海事行政强制措施的类型之所以难以界定，其根本原因是关于行政强制措施是否必须具备“物理性”特征存在争议。这一争论如果得不到解决，会直接影响海事行政强制措施的界定。行政行为的“物理性”特征源于学者将行政行为分为意思行为与实力行为，认为“前者是一种决意的表达，后者以作出物理性的动作为特征”。胡建淼：《行政法学》，法律出版社2010年版，第317页。有学者将是否具备“物理性”特征作为区分行政强制措施与其他行政决定的重要标准，

7、认为行政强制措施必须是“发生可见动作的有形行为，而不是无形行为，不仅是意思行为，还是实力行为”。乔晓阳主编：《中华人民共和国行政强制法解读》，中国法制出版社2011年版，第8页。但是也有学者认为，行政强制措施的“强制性不能简单地理解为仅限于直接使用物理力量直接强制，也包括以物理力量为后盾迫使当事人主动履行义务”，江必新主编：《中华人民共和国行政强制法条文理解与实务指南》，中国法制出版社2011年版，第25页。“仅从物理性特点界定行政强制措施有失于片面”。乔晓阳主编：《中华人民共和国行政强制法解读》，中国法制出版社2011年版，第10页。笔者认为，行政强制

8、措施虽然具有很强的强制性特征，但并必然体现为直接的“物理性”，理由有三：一是，从