关于我国物权法设立典权制度的质疑

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1、关于我国物权法设立典权制度的质疑[摘要]典权制度是中国所特有的经济法律制度，其产生与中国过去特定的经济形态相适应。在现阶段物褡权法的制定的过程中，是否应当在物权法祸中规定典权制度，是我国法学界长期争论稠的问题。本文将深入探讨典权在我国现实赣的法律体系中是否有设立的必要。[关术键词]典权制度物权法质疑一典权的概念、性质及其历史根源典权是指支付典柰价，占有特任不动产而为使用收益的权利逵。[1]占有他人不动产而享有使用收益篆权利的一方，为出典人；收取典价而将自己的不动产交典权人占有、使用、收益的一方，为出典人；作为典权客体的不动产芽，称为典物；典

2、权为典权人为对他人不动产占有、使用、收益而付出的对价。对于典权的性质，主要存在三种学说：一是遢用益物权说，即认为典权是用益物权；二夯是担保物权说，即认为典权是担保物权；泵三是特种物权说，即认为典权既不是纯粹胬的用益物权，也不是纯粹的担保物权，而混是兼具用益物权和担保物权性质之特种物缂权。另外还有买卖合同说，认为典权是附盏买回条款的买卖合同等。我认为，典权在集性质上应当属于用益物权。原因在于，典犷权人所享有的典权，是一种使用收益的权10/10港利。换句话说，典权人设立典权是为了获怡取典物的使用价值，这种使用收益权符合霎用益物权的性质。另外，典权

3、设立不以先痄前债权的成立作为要件，是主物权，这是饨典权制度与担保物权所区别的最为显著的嵋一点。我国的典权制度源于唐朝，这是绍学界公认的事实。典权的产生和我国所具有的特有的小农经济生活方式是分不开的靳。究其原因，我认为主要有以下几个方面：第一，在我国古代，土地具有特别的价值和意义。以为土地几乎是一切生产生活资料的来源，为安身立命之本。对于祖辈垤而言，能够留住土地房产，即是守业；对契后辈来讲，得到房产土地即为创业。中国沌老百姓敬祖观念极深，对于祖辈遗留下来诊的产业均希望世代保存。变卖祖产，特别是土地房屋是很耻辱的事情。所以即使遇忘到急需金钱

4、的时刻，也不愿轻易放弃土地膺房产。第二，在我国历史上，土地的买卖坻受到限制。如在唐令中规定，每丁男受田鲼一顷，其中20亩为永业，80亩为口分萧。永业田可承传，口分田在主人死后须交骗还政府。因此均田制下，口分田一般不准巯买卖。因此，在我国古代的土地制度下，缩小了利用土地融资以供继续的范围。但是，在商品经济落后、生活贫困、缺乏金柘钱调用的情况下，对于广大小农来说，土醭地房屋为期主要家业，若遇到急需金钱的辙情况或因钱债无所措施时，似乎只有土地房屋可以解危。因此，典权制度就有了存徵在的必要。第三，土地兼并促使了典权制10/10度的产生与反展。土地

5、兼并始于唐朝，并嵩且愈演愈烈，致使违法买卖之典制产生。痔[2]通过以上的简要分析，我们可以得＊出以下结论：商品经济不发达的条件下的瑟贫困是人们不愿以通常买卖方式处置土地疾房屋谋取资金的根本原因，限制土地买卖蜣的法律规定是使人们寻求其他土地房屋处边置方式的制度因素。正是在贫困、禁卖、劬兼并等诸多主要特殊条件的共同作用下使擘中国社会生活中出现了独特的典权制度。二在我国现代社会中典权已经失去了存在徒的根基与我们前述的中国特有的经济条з件不同，在古代国外国家，经济发展的速挫度比较快，但是从未出现过典权制度。如舂在《汉穆拉比法典》的全部法律条文之中阊，民商

6、法条文占80％，其中存在多种类÷型的商品交换的方式，但并未规定典权制蒉度。在罗马法中也不存在典权制度的规定社。后来作为资本主义商品经济社会典型代表的《法国民法典》和《德国民法典》中┕，均未规定典权制度。旧中国的民法对典⒗权制度的专门规定，实在半封建半殖民地经济生活条件下对我国原有的典权制度规则的系统总结。但是关于典权制度的规定卑不像其他的制度一样可以参照国外的规定陬，所以在制定物权法的过程中，关于是否规定典权还有很大的分歧。我认为，根据藓我国现阶段的市场经济状况，典权制度的呃设立已经没有了根基和必要。10/10从典权制度的功能和当今社会

7、的需求来看，典权制晤度已经没有了存在的根基。典权是一种用益物权，从法理的角度上来讲，典权人取︷得典权应该是为了取得对物的用益，但从现实中典权的功能来看，其存在的意义不隙大。首先，典价的金额过高。典价是处于鹬买卖的价格和租金的价格之间的价格，而范典权人获取的权利远少于所有权人。并且膘从使用的角度来看，典权人享有的便利不瘅如租赁人，而且租赁的手续要相对简单得畀多。其次，对于不约定典期的典权来讲，黩出典人随时可以要求回赎，这无疑是对典权人的用益权的阻碍。最后，典权虽然在鲞性质上属于用益物权，但是在现实中，其皈功能还是体现在对于债的担保上。多数人茱

8、设立典权是为了获取对方的信任并获得资金的支持，典权的设立也多是出于出典人栀的要求。因此，从典权的功能来看，虽然郑典权重在用益，但是许多