侵权赔偿范围(篇)

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3、，透过一个弹性的价评价的过程就是各要值评价体系的过滤来完成。该价值体系的构成由责任要件体系所限定，个案中通过被侵害利益保护力度、行为正当化程度、因果件满足程度的综合考量过程。这样，关系贡献度、过错程度等要素的综合平衡，来确定损害赔偿的范围，并经由各具体损害项目的金钱评价，最终确定合理的赔偿数额。关键词损害论赔偿范围损害计算要件满足程度一、问题的提出损害论的问题一直鲜有深入的讨论，学者们多潜心于侵权构成的研究，而忽略了损害论的基础性问题。从比较法的角度观察，损害论问题又十分复杂，仅损害的概念，德国学者就曾梳理出十几种不同

4、的学说；〔1〕对于损害的类型划分以及各项划分的规范意义，也是众说纷纭；损〔2〕难寻统一的解释基准。害的计算则游走于主观计算与客观计算之间，南京大学法学院教授。本文的写作受教育部新世纪优秀人才支持计划资助，项目号为：NCET－10－0465；本文同时受南京大学985三期项目资助。*1987，S．11－19．〔1〕Vgl．UlrichMagnus，SchadenundErsatz，J．C．B．Mohr（PaulSiebeck）Tübingen，〔2〕大陆法系德国、瑞士、奥地利的损害赔偿法上，均将损害的客观/抽象计算、主观/

5、具体计算，作为重要问题来讨论。英美法上，一般损害、特殊损害之区分，同样占据了重要的位置。而正如有学者指出的那样：与德国抽象、具体的损害计算之区分相对应的，是普通法上一般损害、特殊损害之区分。Vgl．ErnstSteindorff，AbstrakteundKonkreteSchadensberechnung，AcP158（1959/1960），S．436．155中外法学2012年第1期〔3〕反思：到底什么《侵权责任法》的通过与实施，使得我们必须直面损害论的基本问题，是损害？什么是可赔偿损害？损害在侵权构成及效果上的意义何

6、在？损害赔偿的范围到底应如何确定？完全赔偿原则的基础何在？现代法上是否还存在这样的原则？以及损害与其他构成要件的关系等问题。诸多这样问题的思考与解决，需要我们回归法学的本质，把握问题的属性，以发现真正的问题所在，并探寻妥当的解决方式。而几乎是白手起家的我们，比较法上的本文将试图透过比较法资料，辨名析理、穷幽探微，从损害论的基本问观察将势在必行。为此，题出发，指向如何确定损害赔偿范围这样的关键性问题的解决。二、传统损害论之整理与批判（一）自然损害论与规范损害论1．理论定位损害的观念以及以此为基础展开的损害论，在近代法上得

7、到了系统的阐述。大陆法系中以德国法为代表，可以观察到其相对清晰的变迁路径。德国法上，其早期普通法即持自然损害观念，在此基础上，发展出Heck所谓的差额说（Differenzhypothese）。该学说可追溯到1855年Mommsen的作品，其认为决定性的不是具体法益遭受的损害，而应是差额（Saldo），即通过比较〔4〕差额说长期以受害人现在的财产状况和假设没有损害事件所应有的状况而得出的差额。与之相伴的是，以自然的或事实上的损害概来尤其是在司法实践中处于无可争议的统治地位，〔5〕有学者指出：从1903年Fischer提

8、出被标记为“自然损害”的学说开始，差额念作为基础。〔6〕差额说主张，说和自然损害论的结合，迄今在损害赔偿法领域处于统治地位。所有的若非损害事件就不会发生的后续损害（Folgensch53den），不管是否系直接、必然、可预见地发生，均应〔7〕由此，并且，积极财产损失之外，原可获得的利益也需赔偿。不难看出差额说的清晰赔偿，面目。对