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时间:2018-07-15
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1、股东代位诉讼若干问题探析论文关键词:股东代位诉讼诉讼形态当事人论文摘要:股东代位诉讼作为一种诉讼形态,既具有民商事诉讼的共性,又有其独特的一面,明确其与相关概念之间的界限对其性质的界定至为关健,股东代位诉讼在性质上属于派生诉讼和共益诉讼.对股东代位诉讼原告的资格不应进行过多的限制,被告的身份以公司的高级管理人员为主,同时包括其他人。一、股东代位诉讼的概念关于股东代位诉讼的概念,学界有不同的见解,有观点认为,“股东代表诉讼,歙又称派生诉讼、股东代位诉讼,是指当公司的合法权益受纷到不法侵害而公司却怠于起诉
2、时,公司的股东即以自己的谚名义起诉,而所获赔偿归于公司的一种诉讼形态。”,也有学者认为,“所谓股东代位诉讼是指股份有限公司的董事、经理等在执行职务时违反法律、行政法规或公司章程荑的规定,给公司造成损害并应承担赔偿责任,但公司因故古怠于追究其赔偿责任时,依法由股东代位公司提起追究董事、经理等民事赔偿责任的诉讼。”上述第一种观点Υ将股东代位诉讼等同于股东代表诉讼的做法值得商榷,代告表诉讼与代位诉讼是两种性质不同的诉讼形式,不可混为考一谈,关于两者的关系,容下文详述。另一方面,股东代牒9/9位诉讼有其
3、特定的适用范围,不是只要发生公司的合法权豚益受到侵害且公司怠于起诉时,都可以引起股东代位诉讼r权,只有在公司的合法权益受到董事、经理等高级管理人瘳员的侵害时,才可能发生股东的代位诉讼。换言之,股东耳代为诉讼针对的仅仅是公司内部管理层对公司权益的不法蔸侵害行为。第二种观点将股东代位诉讼仅仅限制在股份有ㄊ限公司,似有不妥,因为无论是从英美法系商法还是大陆法系商法来看,股东代位诉讼均适用于有限责任公司和股站份有限公司,因为不论在有限公司还是在股份有限公司中摆,都可能存在董事、监事等高级管理人员违反法律、法
4、规嘲或者公司章程侵害公司合法权益的情形,股东当然享有代镫位诉讼权,因此这种观点其实是剥夺了有限责任公司股东戈的诉权,同时也纵容了董事等高级管理人员肆意侵害公司利益的行为。loCAlhOst笔者认为,股东代蛊位诉讼,是指公司的董事、监事、经理等在执行职务时违声反法律、行政法规或公司章程的规定,给公司造成损害并谕应承担赔偿责任,但公司因故怠于追究其赔偿责任时,依щ法由股东代位公司提起追究董事、监事、经理等民事赔偿责任的诉讼。二、股东代位诉讼的性质有关股东魇代为诉讼的性质,学界可谓众说纷纭.,莫衷一是。
5、笔者认为,要科学界定股东代位权诉讼的性质,首先必须厘清′股东代位诉讼与相关概念之间的关系。9/9(一)股东代位诉讼与相关概念的界限1.股东代位诉讼与债的保钨全之代位权诉讼的关系所谓债的保全之代位权诉讼(蜩以下简称代位权诉讼),是指在债务人怠于行使其对次债务人的到期债权,而危机债权人债权实现的情况下,债权黧人为了保全自己的债权,而以自己的名义向法院提起的请求次债务人向自己履行债务的诉讼。从两者的概念来看,股东代位诉讼与代位权诉讼都属于派生诉讼,即代位旄诉讼,详言之,两者都是原告以自己的名义提起
6、的原本不镑应由其享有诉权的诉讼。因此,从某种意义上说,股东代钨位诉讼中的“代位”与代位权诉讼中“代位”的内涵本质吗上是一致的。但是,这两者在发生条件、法律效果等方面还是存有巨大的差别的。具体表现在:其一,就两发生条件而言,股东代位诉讼是在公司的董事、经理等高呆级管理人员违法或者违反公司章程损害公司利益而公司怠爆于行使诉权的情况下始为发生,而代位权诉讼,是在债务拆人怠于行使其对次债务人的到期债务,而危害债权人的债劾权实现时方可成立。其二,就法律效果而言,股东代跻位诉讼的发生缘由是作为公司的受害人怠于追
7、究侵权责任泥,股东虽是以自己的名义提起诉讼,并且最终目的亦旨在9/9使自己的合法权益免受损害,但是毕竟股东对公司享有的是股权,而非债权。另一方面,公司怠于诉讼的不作为对敷股东权益的损害也是间接地、潜在的,故法律规定股东代位诉讼的法律结果由公司而不是作为诉讼当事人的股东承眦受。而代位权诉讼中,债权人、债务人以及次债务人之间ラ在代位诉讼发生之前就存在三角债关系,债权人提起代位跻诉讼的直接目的就是为了实现自己对债务人的债权。由此飒看来,代位权诉讼的法律效果直接及于作为诉讼当事人的阊债权人。.股东代位诉
8、讼与代表人诉讼的区别代÷表人诉讼,是指一方或双方人数众多的,而由人数众多方肤当事人推举的代表人代为进行的诉讼。代表人诉讼是为解筛决群体性纠纷而设计的,其实质是对具有相同或同一种类鲺诉讼标的的众多当事人纠纷进行诉讼主体上的合并。现代黍公司法中,也存在代表人诉讼,是指某一类股东的合法权唇益受到侵害时,由其中一个股东代表其本人和其他股东提格起的诉讼。可见,代表人诉讼与股东代位诉讼是两个不同珐的概念,具体表现在:其一,诉讼标的不同。代表人ū诉讼是针对包括代表人在
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