论公司股东与发起人的出资责任.doc

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1、论公司股东与发起人的出资责任摘要：股东和发起人的出资责任关系到公司资本的充实、主体人格的健全、债权人利益保护及社会交易安全等问题，因而也是各国公司法比较关注的问题。与发达国家的公司立法相比，我国现行规定仍存在着明显的缺陷和不足，亟待立法予以完善。　　关键字：出资违约责任资本充实责任责任体系失衡与重构　　出资是股东对公司的基本义务，也是形成公司财产的基础。为了保证公司资本的充实，维护债权人和社会公众的利益，各国立法对股东和公司的发起人都规定了严格的出资责任。本文在比较各国立法的基础上，对股东和发起人的出资责任问题作一探讨，以期我国

2、的公司制度更为科学和完善。　　一、股东的出资违约责任　　股东的出资违约责任是指股东不履行其出资义务对公司和其他出资人所应承担的民事法律责任。所谓出资义务是指股东应当足额缴纳公司章程中各自所认缴的出资额，它是股东基于其股东地位，为公司目的事业所负之对公司所为的一定给付义务。如果股东未按规定缴纳所认缴的出资，即构成了对其出资义务的违反。　　（一）股东出资义务的性质　　股东出资义务源于股东对公司股份的认购行为。因此，股东出资义务的性质也是股东（认股人）认购股份行为的性质所决定的。大陆法系国家学者一般认为投资者认购股份的行为是股份申购人

3、（股东的前身，简称认股人）与公司（或设立中公司的机关）所缔结的以加入公司为目的的社团法上的入社契约行为。（注：参见加滕良三：《学说。判例株式会社法》，第57—58页；柯枝芳著：《公司法论》，三民书局印行1985年版，第193页。）英美法系学者认为股份认购是一种表示愿意购买一个公司（包括设立中的公司）当时尚未发行的特定数量的股份并支付价款的要约，与公司的配股行为（承诺）一起构成了完整的契约关系。（注：L.C.B，Gower，Gower‘sPrinciplesofModernCompanyLaw，London，steuens&

4、;sons，1979，4th，P.426-433.）因此，现代各国公司法理论均认为股东出资义务属于一种契约义务，股东不履行出资义务的法律责任可比照债的不履行的一般原则处理。　　（二）股东出资违约行为的表现形态　　在实践中，股东违反出资义务的情形有多种，情形不同，对公司、公司债权人以及其他股东产生的影响亦有所不同，因而其承担民事责任的范围与方式也不同。9　　1.按行为方式不同，股东违反出资义务可表现为出资义务不履行和不适当履行两种情形。　　出资义务不履行是指股东完全不履行出资义务，具体表现为拒绝出资、不能出资、虚假出资、抽逃出资等

5、。拒绝出资是指股东在章程制定或填写认购书后拒绝按规定出资；不能出资是指因客观条件，不能履行出资义务，如出资的建筑物在办理财产权转移手续前毁损或灭失，非专利技术在出资前泄密等；虚假出资是指表面上出资而实际上并未出资，如为了享有外资企业的优惠待遇，虚构外方出资，搞假合资、假合作，或为了凑足股东人数虚拟出资或股份；抽逃出资是股东在公司成立后将其所缴纳的出资暗中抽回。（注：陈甦：《公司设立者的出资违约责任与资本充实责任》，载《法学研究》1995年第6期，第50页。）　　出资义务不适当履行，是指出资义务履行不当，包括迟延出资、不完全出资、

6、瑕疵给付和出资不实等情形。迟延出资是指股东不按规定的期限缴纳出资或办理财产权转移手续；不完全出资，指股东不按规定数额足额缴纳出资；瑕疵给付，指股东缴付的现物存在着品格或权利上的瑕疵，如所交付的标的物不符合章程约定或国家规定的品质标准，不具备应有的功能或效用；或者所交付的标的存在着第三人的合法权益，影响公司对标的物的占有和使用；出资不实，是指股东出资现物的实际价值显著低于其章程所确定的价值。出资不实违反股东足额缴纳出资之义务，是不完全出资的一种特殊形式。　　2.按行为发生的时间不同，出资义务不履行可分为公司成立前出资义务的不履行和

7、公司成立后出资义务的不履行。　　因为认购公司股份或资本的行为既可以发生在公司成立之前，也可以发生在公司成立之后，公司成立前的认购是认购尚未成立的公司的股份，公司成立后的认购是认购已经存在的公司的尚未发行的股份（新股认购），因此，出资义务的不履行既可发生在公司设立阶段，也可发生在公司成立之后。即便是认购尚未成立公司的股份，其出资义务的违反也可能发生在公司成立之后，如现物出资义务不履行便经常发生在公司成立以后，因现物出资须办理财产权转移手续，其中以建筑物、工业产权或土地使用权出资的，还须办理登记手续，但上述财产权的受让人只能是已登记

8、成立的公司。公司成立前的出资义务不履行有可能导致不成立，而公司成立后出资义务不履行有可能导致公司变更注册资本或解散，严重者可能导致公司被撤销。　　（三）股东出资违约责任　　股东违反其出资义务，自应承担民事责任，即出资违约责任。股东出资违约责任的归责原则和责任方式