中国反性骚扰立法研究（二）.doc

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1、中国反性骚扰立法研究（二）【关键词】性骚扰；性别歧视；民事侵权；人格权；立法【正文】　　第一节性骚扰：从道德调整到法律调整　　美国在上世纪70年代就有性骚扰的概念，但性骚扰这个名词为中国人所熟知，是从克林顿性骚扰案件开始。在上世纪90年代初，性骚扰在中国就是一个使用频率很高的词汇，可首次被收入新版《辞海》是1999年。《辞海》给性骚扰下的定义是：性骚扰是20世纪70年代出现于美国的用语，指在存在不平等权利关系背景条件下，社会地位较高者利用权利向社会地位较低者强行提出性的要求，从而使后者感到不安的行为，是性别歧视的一种表现

2、。这个定义将性骚扰定义为权利骚扰、性别歧视，一开始就受到质疑，武汉大学医学院副教授廖皓磊曾两次著文批驳。[28]但这不是一个法律上的概念，甚至谈不上是社会学概念，我们无须过多的责难。　　1999年3月4日，陈癸尊等人大代表向人大提交了《关于制定〈中华人民共和国反性骚扰法〉的议案》，性骚扰问题才“浮出水面”，纳入法律视野。但当时的公众认为，性骚扰是“大惊小怪、是某些女性的过敏反应、是不检点作风，是开放的女性自取其辱、缺乏幽默感”等等，人们对生活中最常见的语言上的骚扰、舞场上的骚扰和闹婚中性骚扰习以为常，许多人并不认为这是性

3、骚扰行为。[29]当时，在一般人看来，性骚扰是与“耍流氓”差不多的行为，在新刑法取消流氓罪后，找遍法律条文也找不出有关性骚扰方面的规定，当时有关性骚扰的报道多与名人有关，属于报上的花边新闻，中国有没有性骚扰，什么样的行为属于性骚扰，谁也说不清楚。　　性骚扰在中国作为热门话题，固然与媒体的过多宣传有关，更与法律层面的真空有关。1979年的《刑法》有一个口袋罪——流氓罪，这个罪名曾经受到批判，但它对那些有流氓行为的人确实能起到威慑作用，曾经有大量在公共汽车上调戏妇女被判刑的报道，也有在公安局大院厕所偷看女警员上厕所被判刑三年

4、的报道，严格地讲，这些行为不一定是法律意义上的性骚扰，但很多公共场所较为严重的性骚扰行为可以装进这个口袋，对加害人构成一种威慑，尽管“流氓罪”违背罪刑法定原则，但它对公共场所的性骚扰行为的确能起到震慑作用。新《刑法》取消了这个罪名。法律之剑只可能在哪些骚扰者强奸、侮辱、猥亵他人，并且达到犯罪的程度才会落在他们的头上。　　流氓罪的取消使公共场所性骚扰行为失去法律规范，更使工作场所和其他隐蔽场所的性骚扰行为无法规范。生活中普遍存在的性骚扰可能是终日不断的肮脏的话语、下流动作，这些言语或行为够不上犯罪，不发生在公共场所，甚至够

5、不上“流氓”行为，无法给予治安处罚。再者，刑法和行政法规侧重于维护社会的正义与公平，就算给骚扰者处以刑罚或治安处罚，给受害者造成的伤害又如何补偿呢？几十年来，中国人习惯于把“流氓”8的帽子戴在哪些对女性不尊重的人的头上，可一直到二OO一年以前，还没有哪个中国人被戴上性骚扰这顶“高帽”。　　2001年，西安童女士勇敢地起诉男上司性骚扰，才拉开了中国妇女反性骚扰的大幕。首例性骚扰案使中国的性骚扰问题从水底浮出水面，性骚扰不再是一个道德问题而是一个法律问题。[30]一石击起千层浪，自从有了首例性骚扰案，性骚扰就不再仅仅作为茶余

6、饭后的谈资，而成为百姓关心的时事。各大媒体和网站纷纷报道案情进展并发表评论，尽管童女士最终败诉，但性骚扰毕竟纳入法律视野，性骚扰仍然成为2002年百姓关注的十大法律热点问题之一。　　2003年，武汉女教师性骚扰案胜诉，此案被媒体称为“全国首例性骚扰胜诉案”，引来全国上下一片欢呼，有媒体称此案胜诉的意义重大[31]，也有人认为此案胜诉只能说明一个个案，并不能代表无数“性骚扰”案件的法律走向。还有很多难题仍然存在。[32]此案胜诉的意义在于，对于不尊重女性的行为，不仅是一个道德问题，也是一个法律问题，加害人在受到道德谴责同时

7、也可能受到法律的制裁。性骚扰终于从道德范畴走向法律调整。　　第二节性骚扰案所面临的“三难”　　武汉性骚扰案的胜诉使大众关注性骚扰现象，但并没有像媒体预料的那样，会有大量女性因此走上法庭，用法律武器维护自己的合法权益。什么原因让女性在遭遇性骚扰时选择沉默，不拿起法律武器？笔者认为：是因为性骚扰案件目前面临“三难”。[33]　　（一）立案难　　把某某民事侵权案件称作“性骚扰案”是媒体或大众的一种习惯叫法，法律上没有性骚扰这个概念。民事案件要想进入司法程序，必须有一个案由。所谓案由，可以理解为案件的性质、由来或者内容提要。诉讼

8、过程中各种法律文书如判决书、裁定书、决定书、调解书都要写明案由，案由不只是在审判阶段才确定，法院接受当事人起诉状时就应明确案件的案由。案由既是案件内容的提要，又是案件类型划分的标志，同时它也是案件反映的法律关系性质的体现，名不正则言不顺，性骚扰案的案由是什么？媒体报道：北京雷蔓性骚扰案诉状中并没有性骚扰字眼，武汉女教