浅谈建设工程索赔史芳.DOC

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1、文章编号:1009-6825(2008)13-0271-02浅谈建设工程索赔收稿日期:2008-01-14作者简介:史芳(1980-),女,长安大学硕士研究生,助教,陕西铁路工程职业技术学院建筑工程系,陕西渭南714000史芳摘要:介绍了工程索赔的基本概念与特点,分析了工程索赔产生的原因,提出了索赔的依据,对索赔的程序进行了深入探讨,以强化索赔意识,提高工程合同管理、工程项目管理和企业管理的能力和水平。关键词:建设工程,索赔,合同管理,工程建设中图分类号:TU723.3文献标识码:A工程索赔是建设工程合同管理的一个重要环节,是工程项目建设过程中业主控制工程投资,取

2、得项目最大效益的重要措施;是承包商保护自身正当利益,弥补工程损失,提高经济效益的重要和有效手段。对于一个完善的市场,工程索赔是一种正常的现象。在我国,随着市场经济的不断发展,法律的不断完善以及国际竞争的需要,越来越多的业主和承包商认识到工程索赔及索赔管理的重要性和必要性。在工程建设过程中,索赔应用越来越广泛。1工程索赔的基本概念与特点1.1基本概念索赔是当事人在合同实施过程中,根据法律、合同规定及惯例,对非由于自己的过错,而是由于合同对方应承担责任的情况造成损失后,向对方提出补偿要求的过程。工程索赔通常是指在工程合同履行过程中,合同当事人一方对于并非自身过错或对方

3、不履行或未能正确履行合同而造成经济损失或权利损害时,通过一定的合法程序向对方提出的经济补偿和(或)时间补偿的要求。1.2特点要健康地开展索赔工作,必须全面认识索赔、完整理解索赔、端正索赔动机,才能正确对待索赔,规范索赔行为,合理地处理索赔业务。因此从索赔的基本定义可以看出索赔具有几点基本特征:1)索赔是双向的,不仅承包人可以向发包人索赔,发包人同样也可以向承包人索赔。2)只有实际发生了经济损失或权利损害,一方才能向另一方索赔。经济损失是指因对方原因造成了合同外的额外支出;权利损害是指虽然没有经济上的损失,但造成了一方权利上的损害,因此,发生了实际的经济损失或权利损

4、害,是一方提出索赔的一个基本前提条件。3)索赔是一种未经确认的单方行为。索赔是单方行为,对对方尚未形成约束力,这种索赔要求能否得到最终实现,必须要通过确认后才能实现。或者说只有获得了索赔的工期或经济补偿,索赔才算成功。2工程索赔的原因合同履行过程中,承包商向业主提出索赔要求是不可避免的,几乎任何详细的施工合同都无法避免索赔事件的发生,工程索赔的原因主要表现在:1)业主的违约。业主违约常常表现为业主或其委托人未能按合同规定为承包商提供应由其提供的必要施工条件或未能在规定的时间内付款;2)监理工程师的指令、通知。为了保证合同工程达到既定目标,受业主委托来进行工程建设监

5、理的工程师可以发布各种必要的现场指令。相应的,因为这种指令(包括错误指令)而造成的成本增加和(或)工期延误,承包商有权进行索赔;合同缺陷常常表现为合同文件规定不严谨甚至矛盾、合同中的遗漏或错误,不仅包括商务条款中的缺陷,也包括技术规范和图纸中的缺陷;工程变更的形式很多,如设计变更、施工条件变更、合同规定的其他变更等都会对合同价格和工期产生较大的影响,这种情况下,必然会引起施工索赔;不可抗力事件,是指当事人在订立合同时不能预见、对其发生和后果不能避免且不能克服的事件:包括自然灾害、社会动乱、战争、内乱、暴动等;国家政策及法律、法规变更,通常是指直接影响到工程造价的某

6、些政策及法律、法规的变更;其他承包人干扰,通常是指其他承包人未能按时、按序进行并完成某项工作、各承包人之间配合协调不好等,进而给本承包人的工作带来干扰。3工程索赔的依据1)合同的原始文件。构成合同的原始文件一般包括:合同协议书、中标通知书、投标书及其附件、专用条款、通用条款、标准、规范及有关技术文件、图纸、工程量清单、工程报价单或预算书等。2)工程师的指示。工程师在施工过程中会根据具体情况随时发布一些书面或口头的指示,承包商必须执行工程师的指示,同时也有权获得执行该指示而发生的额外费用。3)往来函件。如业主的变更指令,各种认可信件、通知,对承包商问题的答复信。4)

7、各种会谈纪要。在合同履行过程中,业主、工程师和承包商会定期或不定期地召开会议,商讨解决合同实施中的有关问题,作为合同的补充,但会谈纪要经各方签署才有效。5)施工现场记录。包括施工日志、施工质量检查验收记录、施工设备记录、现场人员记录、进料记录、施工进度记录等。6)现场气候记录。在施工过程中,如果遇到恶劣的气候条件,除提供施工现场的气候记录外,承包商还应向业主提供政府气象部门对恶劣气候的证明文件。4工程索赔的程序1)发出索赔意向通知。在索赔事件发生后,承包人应在索赔事件发生后的28d内向业主或监理工程师递交索赔意向通知,声明将对此事件提出索赔。2)递交索赔报告。发生

8、索赔意向通