仲裁回避制度的缺陷与完善

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1、仲裁回避制度的缺陷与完善第一章仲裁回避制度的意义及其法理分析第一节仲裁回避制度的意义“仲裁是指纠纷当事人自愿达成仲裁协议，将纠纷提交非司法机构的第三人审理，并做出对纠纷当事人具有约束力的裁决的争议解决方式或制度。”参见英国《牛津法律词典》arbitration(仲裁)的解释：Thedeterminationofadisputebyoneormoreindependentthirdpartiesratherthanbycourt.SeeElizabethA.Martin,OxfordUniversityPress,2002,p.31.在市场经济不

2、断发展的今天，仲裁作为一种纠纷解决机制越来越受到人们的欢迎。所以其作为一种文明的救济途径，必须保证仲裁过程和结果的正当性，即程序的公正和实体的公正，为当事人提供公正就救济。仲裁回避制度作为一种保证仲裁公正的制度设计，本身就肩负着实现公正，正义的使命。其意义具体表现为如下几个方面：一、纠纷解决机制的本质要求仲裁虽然区别与诉讼，而独立形成一套纠纷解决的机制，但是其作为中立方解决矛盾双方冲突的本质没有变，矛盾双方渴望一个中立者给予居中的裁判来平息他们之间的纠纷，将争议的法律关系又快又公正的调整到正常状态，所以，回避制度就是每种纠纷解决机制不可缺少的部

3、分，它必然的要求中立者要保持公正，不偏不倚。“有什么仲裁员，就有什么样的仲裁”，为了保障仲裁的员能居中裁判，一套完整完善的回避制度是十分重要的。另外，仲裁基于其效率性的原则采用一裁终局的做法，即仲裁作出后，当事人就同一纠纷在申请仲裁或起诉的，仲裁委员会和法院不予受理。这就更要保证这种高效、专业的纠纷解决方式的公正性。总之，仲裁的公正性是其作为纠纷解决机制的本质属性，回避制度保证了仲裁的公正性。二、“自然正义”的应有之义根据英国法传统的“自然正义”理念，法官在解决纠纷时要遵循最低限度的程序公正标准要求：（1）任何人均不得做自己的诉讼案件的法官（n

4、omanmaybeajudgeinhisowncause）；（2）法官在制作裁判时，应听取双方当事人的陈述（heartheotherside）。不论是诉讼还是仲裁，“自然正义”都要求它们应当符合上述公正的标准。虽然仲裁因为其自主性原则已经在一定意义上保证了其公正性，相对于诉讼来说，其通过严格程序来保证仲裁正当性的要求要低一些，但是基本的程序保证还是必要地，实际上，各国对仲裁程序的强制性规定仅保持在程序正当性最基本要求的水平上。回避制度作为自然正义的必然要求，当然属于保证程序正当性最基本要求的水平，相对于诉讼很多程序都可以少，但是回避制度不能少。

5、三、程序公正的在要求程序公正乃仲裁公正的组成部分，程序公正是在仲裁过程的公正，而仲裁结果的公正则包裹案件事实的真是发现与裁判对法律的正确适用。仲裁过程和结果密不可分，案件的真实发现与法律的正确适用都离不开仲裁程序的保障。程序公正即是仲裁公正的有机内容，又是仲裁公正的保障手段。关于程序公正对仲裁公正的保障，美国著名仲裁员F.福兰克弗特认为：“自由的历史基本上是奉行程序保障的历史”季卫东：《程序比较论》，载《比较法研究》1993年第一期。。法学家们更注重程序公正对仲裁结果公正的保障意义，认为，“程序的公正是正确选择和适用法律，从而也使体现法律争议饿

6、根本保障。首先程序公正可以排除猜选择和适用法律过程中的不当偏向，其次，公正的程序本身就意味着它具有一整套能够保障法律准确适用的措施和手段，并且由此能够形成保障法律准确适用的常规机制。”柴发邦：《体制改革与完善诉讼制度》，中国人民公安大学出版社1991年版，第43页。为了保证仲裁结果更接近真实的事实，程序公正不然要求如下几点：1、仲裁员中立原则，中立性是现代程序的基本原则，是“程序的基础”。其相对应的制度设计就包含回避制度。所以说回避制度是程序公正的内在要求，进而保障了仲裁裁决的公正性。二、消除疑虑，促进社会和谐有纠纷没能及时公正的解决必然导致社

7、会的不稳定因素，然而比这更可怕的是，纠纷解决的不公正性，没有一个公正的程序上的保障，纠纷双方得不到平等对待，其对裁判的结果产生疑虑，甚至是不信任。这对于和谐社会的稳定是极其不利的，尤其仲裁的一裁终局性，纠纷双方很容易就在对仲裁员裁决产生怀疑，甚至是不服裁决的时候，矛盾就会被激化，纠纷不但没有被解决，反而越来越遭。公正的回避制度，才能使当事人自觉服从仲裁裁决并自愿履行义务，由此实现法律关系的有序状态。反之，仲裁裁决将受到当时人的直接抵制以及这回公众的否定评价，即使通过强制措施得以执行，仲裁所追求的正义也无从实现。第二节仲裁回避制度的法理分析仲裁回

8、避制度的意义乃显而易见的，不需要过多语言的附庸。然而我们在面对新的社会需求，和仲裁理念的转变，仲裁已经不再是过去那种仲裁员往往将自己当法官来看待，很多